Существенные условия внешнеэкономического договора (12.2010)

Внимание! Эта страница является архивной, возможно материалы опубликованные на ней уже устарели. С актуальной информацией для предпринимателей
вы можете ознакомиться в газете «Частный предприниматель».

О том, по какой форме необходимо заключать внешнеэкономический договор, мы писали в “Частном предпринимателе” № 9. Данная публикация посвящена существенным условиям ВЭД-договора.

Положением о форме внешнеэкономических договоров (контрактов), утвержденным приказом Мин­экономики Украины от 06.09.2001 г. № 201 (далее – Положение № 201), определены существенные условия внешнеэкономических договоров (контрактов), которые обязательно должны предусматриваться в тексте, в противном случае договор (контракт) может считаться незаключенным или может быть признан недействительным как противоречащий законам Украины или международным договорам Украины.

Согласно п. 1 Положения № 201 в договоре должны быть предусмотрены те условия, которые определены этим положением как существенные. Однако стороны могут прийти к соглашению об ином изложении таких условий, но в любом случае договор должен содержать предмет, объект, цель и иные существенные условия.

Применяется Положение № 201 при заключении договоров купли-продажи (предоставления услуг, выполнения работ) и товарообменных (бартерных) договоров. Поэтому при заключении других видов договоров применение Положения № 201 не обязательно.

Существенные условия

Внешнеэкономический договор (контракт) должен предусматривать следующие существенные условия.

Название, номер договора (контракта), дата и место его заключения. Эти сведения необходимы для любого хозяйственного договора, а тем более внешнеэкономического. Ведь с датой подписания контракта связаны правильное определение момента его заключения и установление окончания срока действия, а значит, и тех юридических последствий, которые касаются этих вопросов. Место заключения контракта тесно связано в определенных случаях с формой внешнеэкономического контракта.

Преамбула. В преамбуле указывается: полное наименование сторон – участников внешнеэкономического договора (контракта), под которым они официально зарегистрированы в стране своего местонахождения (с уточнением страны); краткое определение сторон как контрагентов (продавец, покупатель, заказчик, исполнитель и т. д.), наименования должностей, фамилий, имен, отчеств лиц, подписывающих контракт, а также названия документов, на основании которых полномочные представители сторон подписывают договор (Устав, Положение, доверенность и пр.).

Представитель каждой из сторон контракта должен предоставить документы, подтверждающие статус субъекта хозяйствования, а также полномочия лиц, подписывающих контракт. Для нерезидента – это выписка из торгового реестра страны места регистрации субъекта хозяйствования, нотариально удостоверенная и легализованная в установленном порядке (или удостоверенная путем проставления апостиля – для нерезидентов, зарегистрированных в странах – участницах Конвенции от 05.10.1961 г., отменяющей требование легализации иностранных официальных документов), для резидента – физического лица – субъекта предпринимательства – это свидетельство физического лица – предпринимателя, выданное органами регистрации в установленном порядке.

Предмет договора. В этом разделе определяется, какой товар (работы, услуги) будет поставлен, с указанием точного наименования, марки, сорта, конечного результата выполняемой работы и т. д. При заключении бартерного договора указывается точное наименование (марка, сорт) встречных поставок; при заключении договора на переработку давальческого сырья – наименование товара (продукции), являющегося конечной целью переработки такого сырья, а также технологическая схема переработки давальческого сырья, которая должна отражать все основные этапы переработки сырья и процесс превращения его в готовую продукцию; количественные показатели сырья на каждом этапе переработки с обоснованием технологических потерь сырья, а также расходы исполнителя переработки на каждом ее этапе.

Если ассортимент поставляемых товаров (продукции) большой, целесообразнее оформить спецификацию к договору, являющуюся его неотъемлемой частью, а в тексте раздела о предмете контракта отметить, что товар поставляется в ассортименте, перечисленном в спецификации (приложении № 1) к контракту. При бартерном договоре такая спецификация должна быть сбалансирована по общей стоимости экспорта и импорта товаров (работ, услуг).

Количество и качество товара (объемы выполнения работ, предоставления услуг). Определяется в зависимости от номенклатуры единица измерения товара (тонны, килограммы, штуки и др.), его общее количество и качественные характеристики. Если заключается контракт на выполнение работ (оказание услуг), указываются конкретные объемы работ (услуг) и сроки их выполнения.

Базисные условия поставки товаров (приема-сдачи выполненных работ или услуг). Указываются вид транспорта и базисные условия в соответствии с Международными правилами интерпретации коммерческих терминов действующей редакции (в настоящее время – Инкотермс-2000), которые определяют обязанности контрагентов по поставке товаров и устанавливают момент перехода рисков от одной стороны к другой, а также конкретный срок поставки товара (отдельных партий товара). Поскольку Инкотермс относится только к договорам купли-продажи, то при заключении договора на выполнение работ (услуг) определяются условия и сроки выполненных работ (услуг).

Цена и общая стоимость договора. Отражается цена единицы измерения товара и общая стоимость товаров или выполненных работ (оказанных услуг), кроме случаев, когда цена товара рассчитывается по формуле, а также валюты платежа и контракта. Если согласно договору поставляются товары разного качества и ассортимента, цена устанавливается отдельно за единицу товара каждого сорта, марки, а отдельным пунктом указывается его общая стоимость (такие сведения могут быть приведены в спецификации, прилагаемой к контракту). При расчетах цены договора по формуле определяется ориентировочная стоимость договора на дату его заключения.

В бартерном договоре общая стоимость экспортируемых и импортируемых товаров указывается в иностранной валюте, отнесенной НБУ к первой группе Классификатора иностранных валют. В договоре на переработку давальческого сырья должна отражаться залоговая стоимость давальческого сырья и общая стоимость готовой продукции, общая стоимость переработки.

Для устранения валютных рисков в контракте можно устанавливать валюту платежа, отличную от валюты цены товара (валюты контракта). Кроме того, валюта цены при совпадении с валютой платежа может ставиться в зависимость от курса другой валюты. В этих случаях в условия контракта необходимо включить так называемую валютно-ценовую оговорку, типовая форма которой приведена в совместном постановлении КМУ и НБУ от 21.06.95 г. № 444 (далее – Постановление № 444), а также источник информации о курсах валют.

Условия платежа. Указываются валюта платежа, способ, порядок и сроки финансовых расчетов и гарантий выполнения сторонами взаимных платежных обязательств. В зависимости от выбранных сторонами условий платежа в тексте договора отражаются:

– условия банковского перевода (предварительная или последующая оплата) или условия документарного аккредитива, или инкассо (с гарантией), определенные согласно Постановлению № 444;

– условия по гарантии, если она есть или когда она необходима (вид гарантии: по требованию, условная), условия и срок действия гарантии, возможность изменения условий договора (контракта) без изменений гарантий.

Кроме того, в данном разделе необходимо учитывать вопросы ответственности за нарушение норм Закона Украины от 23.09.94 г. № 185/94-ВР “О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте” (далее – Закон № 185). Напомним, что Законом Украины от 20.01.2010 г. № 1814-VI “О внесении изменений в некоторые законы Украины относительно государственной поддержки самолетостроительной промышленности в Украине” (далее – Закон № 1814), вступившим в силу 11.02.2010 г., внесены изменения в Закон № 185, согласно которым срок зачисления выручки в иностранной валюте на счета резидента в банках по экспортным операциям и отсрочка поставки товара по импортным операциями увеличены с 90 до 180 календарных дней.

При этом Заключительными положениями Закона № 1814 определено, что данные изменения применяются начиная с налогового периода, на который приходится день опубликования этого Закона. ГНАУ в письме от 26.02.2010 г. № 4014/7/22-5017 разъясняет, что с учетом норм пп. 4.1.4 ст. 4 Закона Украины от 21.12.2000 г. № 2181-III “О порядке погашения обязательств налогоплательщиков перед бюджетами и государственными целевыми фондами” отсчет 180-дневного срока расчетов по экспортным (импортным) операциям начинается с 1 января 2010 года. Поэтому во внешнеэкономическом договоре следует предусмотреть, что осуществление расчетов по экспортно-импортным операциям не должно превышать 180 дней, а при невыполнении этих условий нерезидент обязан возместить резиденту все причиненные убытки.

Условия сдачи (приемки) товара (работ, услуг). Указываются сроки и место фактической передачи товара, перечень товаросопроводительных документов, порядок приемки товаров (продукции) по количеству и качеству. Сдача-приемка проводится по количеству в соответствии с товаросопроводительными документами, по качеству – согласно документам, удостоверяющим качество поставленного товара.

Поскольку место сдачи-приемки товара непосредственно связано с базисными условиями поставки, то место фактической сдачи-приемки товара устанавливается в зависимости от базисных условий поставки (на складе продавца, в порту отгрузки, на железнодорожной станции отправления, в порту назначения, на складе покупателя и т. д. в зависимости от условий Инкотермс).

Кроме того, в контракте следует оговорить:

– кем будет производиться приемка товара (комиссией с участием представителей сторон, получателем, экспертом, независимой экспертной (контролирующей) организацией и др.);

– в какие сроки с момента получения товара (или иной даты) должна быть осуществлена приемка;

– каким образом и в какой срок поставщик должен быть извещен о результатах приемки и т. д.

Если стороны пришли к соглашению о том, что к договору применяются законодательные нормы Украины, то в нем можно оговорить, что порядок приемки товаров осуществляется в соответствии с требованиями:

– Инструкции о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству, утвержденной постановлением Госарбитража при Совете Министров СССР от 15.06.65 г. № П-6;

– Инструкции о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству, утвержденной постановлением Госарбитража при Совете Министров СССР от 25.04.66 г. № П-7.

Упаковка и маркировка. Этот раздел должен содержать сведения об упаковке товара (ящики, коробки, мешки и др.). Если тара возвратная, предусматриваются условия ее возврата и указывается: содержание соответствующей маркировки, которая наносится на каждое место отправки (наименование продавца и покупателя, номер договора, место назначения, габариты, специальные условия складирования и транспортировки и др.); на каком языке она должна быть нанесена, какой краской (лучше несмываемой); центр тяжести, вес каждого места и т. д. При импортном контракте лучше сделать оговорку, что все убытки, которые возникнут у покупателя в связи с неправильной упаковкой или маркировкой, относятся за счет продавца.

Форс-мажорные обстоятельства. Этот раздел содержит данные о том, в каких случаях допускается невыполнение условий договора сторонами (стихийные бедствия, военные действия, эмбарго, вмешательство со стороны властей и пр.). При этом стороны освобождаются от исполнения обязательств на срок действия этих обстоятельств либо могут отказаться от выполнения договора. Срок действия форс-мажорных обстоятельств подтверждается торговой (торгово-промышленной) палатой соответствующей страны.

Приведем пример формулировки этого раздела контракта.

Санкции и рекламации. Устанавливаются порядок применения и размер неустойки (штрафа, пени), возмещения убытков и предъявления рекламаций (претензий) в связи с невыполнением или ненадлежащим выполнением одним из контрагентов своих обязательств. Размеры штрафных санкций определяются: в процентах от стоимости недопоставленного товара (работ, услуг) или суммы неоплаченной задолженности; сроки уплаты штрафов – от какого срока они устанавливаются и в течение какого времени действуют; или их предельный размер. Также определяются сроки, в течение которых рекламации могут быть заявлены, права и обязанности сторон договора (контракта) в этом случае, способы урегулирования рекламаций (претензий). Причем этот раздел следует составить таким образом, чтобы за невыполнение, несвоевременное или некачественное выполнение были предусмотрены санкции, которые бы обеспечивали выполнение контрагентом своих обязательств или предусматривали бы порядок возмещения причиненных убытков. Отдельно следует предусмотреть штрафные санкции за несвоевременное поступление валюты, а именно если несвоевременное поступление валютной выручки произошло по вине контрагента, убытки взыскиваются в полной сумме, сверх неустойки, предусмотренной контрактом. Кроме того, должны быть конкретно определены размеры неустойки (штрафа, пени) в процентах от стоимости недопоставленного товара или суммы неуплаченных средств, сроки уплаты неустойки, с какой даты они устанавливаются и на протяжении какого времени действуют, сроки, в течение которых заявляются рекламации, сроки их рассмотрения, способы урегулирования и т. д.

Урегулирование споров в судебном порядке. Отражаются условия и порядок разрешения споров в судебном порядке о толковании, неисполнении и/или ненадлежащем исполнении договора с указанием названия суда или четких критериев определения суда какой-либо из сторон в зависимости от предмета и характера спора, а также согласованный сторонами выбор материального и процессуального права, которое будет применяться этим судом, правил процедуры судебного урегулирования. Необходимо указать место арбитражного суда, полное его название, страну, число арбитров (судей), назначаемых для рассмотрения спора (как правило, один или три), язык судебного разбирательства.

Такой раздел контракта может называться “Арбитражная оговорка”. Если такого раздела в контракте нет или он не содержит всех необходимых условий, предусмотренных Положением № 201, то в этом случае при возникновении спора сторонам следует подписать отдельное арбитражное соглашение. Для субъектов внешнеэкономической деятельности Украины предпочтительнее, чтобы споры рассматривались в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Украины (далее – ТПП Украины) или в хозяйственном суде по местонахождению резидента Украины.

Арбитражная оговорка может быть составлена в соответствии с рекомендациями Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП Украины. Приведем примерный текст арбитражной оговорки.

Регламент Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП Украины утвержден решением правления ТПП Украины от 17.04.2007 г. протокол № 18 (1).

Дополнительные условия

По договоренности сторон в договоре (контракте) могут определяться дополнительные условия относительно: страхования; гарантии качества товаров; привлечения субисполнителей (субподрядчиков) договора, агентов, перевозчиков; определения норм погрузки (разгрузки); передачи технической документации на товар; сохранности торговых марок; порядка уплаты налогов, пошлин, сборов; различных защитных оговорок; срока начала действия договора, срока действия договора; количества подписанных экземпляров договора; порядка внесения изменений и дополнений в договор и др.

В договоре также указываются местонахождение сторон, полные почтовые и платежные реквизиты (номер счета, название и местонахождение банка), валютный счет резидента (номер счета и наименование банка), а также корреспондентский счет банка получателя, контрагентов договора.

Общая рекомендация

Предпочтительнее составлять внешнеэкономический договор (контракт), оформляя его двумя колонками вдоль страниц текста, в каждой из которых помещается текст контракта на соответствующем языке. При этом одноименные пункты контракта должны располагаться на листе на одной горизонтали друг против друга.

Елена Черкасова, юрист

"Частный предприниматель" №12, июнь 2010 г.