Лицензию аннулировали. Куда деть остатки алкоголя? № 22, ноябрь 2009 г.

Внимание! Эта страница является архивной, возможно материалы опубликованные на ней уже устарели. С актуальной информацией для предпринимателей вы можете ознакомиться в газете «Частный предприниматель» 

Представьте себе ситуацию. Предприниматель торгует алкогольными напитками, имеет соответствующую лицензию. Но при проверке предпринимателя выявили нарушение (продажа алкогольных напитков лицам, не достигшим 18 лет) и аннулировали лицензию. Куда девать оставшиеся алкогольные напитки? Ведь без лицензии предприниматель не может их не только продать, но не вправе даже хранить.

Вопросы лицензирования розничной торговли алкогольными напитками регулируются Законом Украины от 19.12.95 г. № 481/95-ВР “О государственном регулировании производства и обращения спирта этилового, коньячного и плодового, алкогольных напитков и табачных изделий” (далее – Закон № 481).

Основания для аннулирования лицензии перечислены в ст. 15 Закона № 481. Кроме продажи алкогольной продукции несовершеннолетним основанием для аннулирования лицензии является, в частности, торговля алкоголем без акцизных марок. Лицензия аннулируется и считается недействительной с момента получения субъектом предпринимательской деятельности письменного распоряжения о ее аннулировании.

Следствием аннулирования лицензии является невозможность осуществлять этот вид деятельности и исключение заявленного предпринимателем места хранения алкогольных напитков из Единого государственного реестра мест хранения.

Исключение мест хранения из Единого реестра осуществляется органом государственной налоговой службы, который вносил его в Единый реестр, путем принятия соответствующего письменного распоряжения не ранее чем через 10 рабочих дней с момента возникновения предусмотренных Законом № 481 оснований.

Орган государственной налоговой службы должен предоставить субъекту предпринимательской деятельности удостоверенную копию письменного распоряжения об исключении места хранения из Единого реестра в течение трех рабочих дней с момента его принятия.

С момента исключения места хранения из Реестра предприниматель не может хранить там алкогольные напитки. Штраф за хранение алкогольных напитков в местах хранения, не включенных в Единый госреестр мест хранения, составляет 100% стоимости товара, находящегося в таком месте, но не менее 1 700 грн.

Однако если лицензия на розничную торговлю алкогольными напитками аннулирована, то реализовать оставшийся алкоголь предприниматель тоже не имеет права. Куда же ему можно сбыть алкогольные напитки без нарушения норм действующего законодательства?

Редакция обратилась с этим вопросом в Госкомпредпринимательства.

Итак, Комитет считает, что хранение и реализация остатков алкогольных напитков возможны на договорных условиях с субъектами хозяйствования, имеющими соответствующие лицензии. По каким гражданско-правовым договорам может лишенный лицензии предприниматель реализовать остатки своей алкогольной продукции, мы решили уточнить в Департаменте по контролю за производством и обращением спирта, алкогольных напитков и табачных изделий ГНА Украины.

Как видим, выход у предпринимателя только один. Чтобы продать остатки алкогольной продукции, ему необходимо получить новую лицензию. Отметим, что действующее законодательство не запрещает предпринимателю подать заявление на выдачу новой лицензии и не устанавливает ни минимального, ни максимального срока для такой подачи после аннулирования предыдущей лицензии. Получение новой лицензии осуществляется на общих основаниях. (Подробно об этом мы писали в “Частном предпринимателе” № 12, 2009 г. в материале “Если аннулировали лицензию”.)

Тем не менее предпринимателю следует поспешить с подачей нового заявления на получение лицензии. Ведь лицензия выдается в течение 10 календарных дней с момента подачи заявления. Исключение же предпринимателя из Единого реестра мест хранения осуществляется в течение 10 рабочих дней с момента аннулирования лицензии. То есть теоретически предприниматель может успеть получить новую лицензию до исключения из Единого реестра.

Если же по каким-то причинам он не может в оперативном порядке получить новую лицензию (например, из-за отсутствия средств на оплату ее стоимости), то нужно искать субъекта хозяйствования, которому можно сдать на ответственное хранение остатки алкогольной продукции. Ведь хранить у себя остатки алкогольной продукции с момента исключения из Реестра до момента получения новой лицензии предприниматель не вправе. При этом сведения о субъекте хозяйствования, с которым предприниматель будет заключать договор ответственного хранения, должны быть внесены в Единый государственный реестр мест хранения алкогольных напитков.

А если сдать алкоголь на комиссию?

Некоторые независимые консультанты считают, что поскольку лицензия аннулирована, то остатки алкогольной продукции можно сдать на комиссию. То есть заключить договор комиссии с тем субъектом хозяйствования, который имеет лицензию на торговлю алкоголем. О том, насколько это правомерно, мы спросили у юриста Якова Слисаренко.

– Договор комиссии (гл. 69 Гражданского кодекса Украины) – совершенно иной вид договорных обязательств, нежели договор купли-продажи (гл. 54 ГКУ). Это два самостоятельных вида гражданско-правовых сделок.

В соответствии со ст. 1011 ГКУ по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за плату совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. Ключевыми словами в этой статье являются “от своего имени”. То есть если заключен договор комиссии, то сделку (в нашем случае продажу) совершает не комитент, а комиссионер от своего имени в отношениях с третьими лицами. По договору комиссии собственность не переходит от комитента к комиссионеру, она “перескакивает” от комитента к третьему лицу. Как приобретенное имущество для комитента, так и полученные деньги от продажи имущества комитента, вследствие действий комиссионера, являются собственностью комитента.

Итак, комиссия – это не торговля. Такое утверждение имеет и нормативное подкрепление. Так, в соответствии со ст. 1 Закона Украины от 01.06.2000 г. № 1775-III “О лицензировании определенных видов хозяйственной деятельности” торговля – любые операции, осуществляемые по договорам купли-продажи, мены, поставки и другим гражданско-правовым договорам, которые предусматривают передачу прав собственности на товары. В правоотношениях по договору комиссии отсутствует передача прав собственности на алкогольную продукцию, есть только передача прав собственности от комитента к третьему лицу, однако это осуществляет не комитент, а комиссионер от своего имени. Пункт 1.31 ст. 1 Закона Украины “О налогообложении прибыли предприятий” в редакции от 22.05.97 г. № 283/97-ВР содержит определение продажи товаров – это любые операции, осуществляемые по договорам купли-продажи, мены, поставки и другим гражданско-правовым договорам, которые предусматривают передачу прав собственности на такие товары за плату или компенсацию, независимо от сроков его предоставления, а также операции по безвозмездному предоставлению товаров. В этом же пункте указано, что не считаются продажей операции по предоставлению товаров в пределах договоров комиссии, хранения (ответственного хранения), поручения, иных гражданско-правовых договоров, которые не предусматривают передачу прав собственности на товары.

Таким образом, правоотношения по договору комиссии – это не продажа, и признаков продажи не имеет совершенно. Поэтому в данном случае лицензия на розничную торговлю алкогольными напитками нужна только комиссионеру.

Но, к сожалению, этого не достаточно. В соответствии с пунктом 8 Правил розничной торговли алкогольными напитками, утвержденных постановлением КМУ от 30.07.96 г. № 854, “субъекту хозяйственной деятельности, осуществляющему розничную торговлю алкогольными напитками, запрещается принимать для продажи и хранения алкогольные напитки от юридических и физических лиц, которые не имеют лицензии на производство или на право импорта или оптовой торговли алкогольными напитками”.

То есть, чтобы передать алкогольные напитки на реализацию по договору комиссии, предпринимателю необходимо иметь лицензию на оптовую торговлю. Напомним, что согласно ст. 15 Закона № 481 плата за лицензию на оптовую торговлю алкоголем составляет 500 тыс. грн. Получается, что такую сумму нужно заплатить за получение оптовой лицензии, чтобы сдать на комиссию, например, 3 ящика водки.

При отсутствии оптовой лицензии у комитента ответственность будет возлагаться на комиссионера. Согласно ч. 1 ст. 155 Кодекса Украины об административных правонарушениях за нарушение правил торговли применяется штраф от 17 до 170 грн. Комитент в данном случае ответственности не несет.

Органы налоговой службы при этом могут попытаться применить к предпринимателю-комитенту штрафные санкции по ст. 17 Закона № 481. За оптовую или розничную торговлю алкоголем без лицензии предусмотрен штраф в размере 200% стоимости полученной партии товара, но не менее 1 700 грн. Однако по данному вопросу существует, в частности, постановление Высшего хозяйственного суда Украины от 17.03.2005 г. по делу № 2-7/6649-2004, в котором суд стал на сторону налогоплательщика-комитента.

Таким образом, аннулирование лицензии влечет за собой множество неприятных последствий и проблем. Поэтому рекомендуем предпринимателям не совершать грубых нарушений законодательства, вследствие которых можно остаться без лицензии.

Елена Зубченко, зам. главного редактора

__________

"Частный предприниматель" № 22, ноябрь 2009 г.