Внимание! Эта страница является архивной, возможно материалы опубликованные на ней уже устарели. С актуальной информацией для предпринимателей вы можете ознакомиться в газете «Частный предприниматель»
Я – предприниматель. Через три месяца после рождения ребенка решила возобновить свою деятельность, а воспитывать ребенка согласился муж, работающий на заводе. Однако ему в предоставлении отпуска по уходу за ребенком отказали, мотивировав тем, что предприниматели не имеют права на такой отпуск, а соответственно и члены их семей.
Обратились в прокуратуру, которая заняла позицию завода. Правомерно ли это?
(Вопрос поступил на сайт газеты)
После ознакомления с проблемой читательницы возникло мнение, что отказ в предоставлении мужу предпринимательницы отпуска по уходу за ребенком неправомерен. Ведь даже вопрос с выплатой пособия по уходу за ребенком до достижения им трехлетнего возраста женщинам, осуществляющим предпринимательскую деятельность, недавно окончательно урегулирован на законодательном уровне.
Так, постановлением КМУ от 09.09.2009 г. № 971 внесены изменения в Порядок назначения и выплаты государственной помощи семьям с детьми, утвержденный постановлением КМУ от 27.12.2001 г. № 1751 (далее – Порядок № 1751), согласно которым выплата “детского” пособия не прекращается женщинам, возобновившим (начавшим) предпринимательскую деятельность.
Теперь женщине-предпринимательнице нет необходимости переводить выплату этого пособия на другого члена семьи (отца ребенка, его бабушку, дедушку).
Согласно абз. 8 п. 20 Порядка № 1751 для получения пособия по уходу за ребенком до достижения им трехлетнего возраста женщина должна подать в орган труда и социальной защиты населения, кроме прочих документов, копию свидетельства о государственной регистрации физического лица – предпринимателя.
Однако анализ других норм законодательства показал, что понятия “пособие по уходу за ребенком” и “отпуск по уходу за ребенком” в них не связаны в одно целое, как логически должно быть.
Так, в абз. 1 п. 20 Порядка № 1751 указано, что заявление на получение “детского” пособия может подать кроме матери отец, усыновитель, опекун, дедушка, бабушка или другой родственник, который фактически осуществляет уход за ребенком. Еще одним документом, необходимым для получения пособия, является копия приказа работодателя о предоставлении отпуска лицу, которое фактически осуществляет уход за ребенком.
В рассматриваемой же ситуации отцу ребенка, который намеревался за ним ухаживать, отказали в предоставлении отпуска, соответственно получается, что он не имеет права на пособие по уходу за ним.
На каком же основании предприятием был произведен отказ отцу ребенка в предоставлении отпуска?
Думаем, что его руководство мыслило так же, как и главный специалист Департамента социального партнерства и общеобязательного государственного социального страхования Минтруда Украины Наталия Гришагина, отвечая на подобный вопрос в журнале “Праця і зарплата” № 30 за 12.08.2009 г.
Автор, ссылаясь на ч. 7 ст. 179 и ст. 181 Кодекса законов о труде Украины, отметила, что отпуск по уходу за ребенком до достижения им трехлетнего возраста может быть использован полностью или частично также отцом ребенка, бабушкой, дедушкой или другими родственниками, которые фактически ухаживают за ребенком. Такой отпуск предоставляется этим лицам по их заявлению и оформляется приказом (распоряжением) собственника предприятия. Дополнительно следует представить справку с места работы матери ребенка о том, что она вышла на работу до окончания срока этого отпуска, и справку из управления труда и социальной защиты населения по месту ее регистрации о том, что выплата пособия по уходу за ребенком ей прекращена.
Однако далее оговорено, что согласно ст. 2 Закона Украины от 15.11.96 г. № 504/96-ВР “Об отпусках” (далее – Закон № 504) право на отпуск имеют граждане Украины, состоящие в трудовых отношениях с предприятиями, учреждениями, организацией, независимо от формы собственности, вида деятельности и отраслевой принадлежности, а также работающие по трудовому договору у физического лица. Предпринимательство же – это самостоятельная, инициативная, систематическая, на собственный риск хозяйственная деятельность, которая осуществляется в целях достижения экономических и социальных результатов и получения прибыли.
Следовательно, делает заключение автор, женщина-предприниматель, не имеет права на любой вид отпусков, в том числе и на отпуск по уходу за ребенком, поскольку она не состоит ни с кем в трудовых отношениях, но она имеет право на получение пособия по уходу за ребенком в органе труда и социальной защиты населения по месту своей регистрации. Таким образом, резюмирует Н. Гришагина, основания для предоставления отцу ребенка женщины-предпринимателя отпуска по уходу за ребенком отсутствуют.
Выводится логическая цепочка: коль женщина-предприниматель права на отпуск не имеет, то его не могут получить и члены ее семьи, при этом она не утрачивает права на получение пособия по уходу за ребенком. Опять в законодательстве выявлена очередная нестыковка или это так трактуют его нормы на местах?
Полагаем, что “перенесение” отсутствия права женщины-предпринимателя на какой-либо вид отпуска на ее мужа, состоящего в трудовых отношениях с предприятием, неправомерно, и отец ребенка имеет право не только на отпуск по уходу за ребенком, но и на получение “детского” пособия.
Пунктом 21 Порядка № 1751 предусмотрено, что “переоформление документов о выплате пособия на другое трудоспособное лицо, не получающее пенсию, осуществляется согласно письменному заявлению такого лица на основании справки с места работы, учебы, службы, центра занятости о начале выполнения лицом, которое получало пособие, трудовой обязанности, учебы, несения службы, состояния на учете в центре занятости”. Начало осуществления предпринимательской деятельности как основание здесь не предусмотрено, но аналогия прослеживается.
Отказ же в переоформлении пособия на ребенка отцу вместо матери-предпринимателя будет расцениваться как дискриминация женщин, занимающихся бизнесом.
А в отношениях с предприятием, на котором работает отец ребенка, можно попытаться решить вопрос через суд, подав иск о принуждении к предоставлению отпуска по уходу за ребенком отцу, который будет за ним ухаживать, на том основании, что, состоя в трудовых отношениях с предприятием, он имеет право на все виды отпусков (как это предусмотрено Законом № 504) .
Ольга Шевцова, юрист
__________
