Внимание! Эта страница является архивной, возможно материалы опубликованные на ней уже устарели. С актуальной информацией для предпринимателей
вы можете ознакомиться в газете «Частный предприниматель».
В данной статье рассматривается такое понятие, как “аутстаффинг” в свете организации работы предпринимателя с фрилансерами и специализированными организациями, предоставляющими профессиональных работников.
Понятие “фрилансер”* пришло в отечественный бизнес недавно. За сравнительно короткое время количество так называемых “свободных копьеносцев” очень возросло. Специалисты определенных профессий охотно выполняют свою работу, избегая при этом оформления трудовых отношений с работодателем. Вслед за фрилансерами появились и соответствующие компании. В сферу их деятельности входит поиск и предложение организациям и предпринимателям таких свободных специалистов, а также функции управления и контроля (а иногда и ответственности за работу предоставленного специалиста).
Взаимоотношения между предпринимателем и фрилансером – обоюдовыгодны. Предприниматель занимается своим делом и не беспокоится о соответствующих отчислениях в бюджет и фонды (которые имеют место в случаях с наемными работниками), обустройством рабочего места для специалиста, а также о последствиях, связанных с болезнями и прочими форс-мажорными обстоятельствами у своих специалистов.
Фрилансер в свою очередь тоже занимается своим делом. При этом он избавлен от подчинения внутреннему трудовому распорядку, отвечает только за свои действия и не зависит от внутрифирменных интриг.
Бизнес-литература подобные отношения определяет такими понятиями, как “аутсорсинг” и “аутстаффинг”. Между ними порой непросто провести грань. Некоторые издания говорят о том, что компания-аутстаффер (в отличие от аутсорсера) не несет перед работодателем (заказчиком работ) никакой ответственности за качество выполняемой фрилансером работы. В то же время аутсорсинг может иметь место только там, где стороннему субъекту передаются на обслуживание определенные бизнес-процессы.
Устанавливать различия между этими понятиями в пределах данной публикации не имеет смысла. Оба они – и аутсорсинг, и аутстаффинг – лежат в так называемой свободной нормативной плоскости. То есть отношения, которые складываются между предпринимателем и специалистом (или компанией, предоставляющей таких специалистов), урегулированы Гражданским (далее – ГКУ) или Хозяйственным кодексом Украины (далее – ХКУ) и, возможно, еще несколькими нормативными актами. Ни для аутсорсинговых, ни для аутстаффинговых отношений не предусмотрено специальных норм в действующем законодательстве. Иначе говоря, если в соответствующем договоре аутсорсер будет назван аутстаффером (или просто исполнителем), то по сути ничего не изменится.
Для нас важным представляется сущность данных отношений, их правовое регулирование, налоговые аспекты, а также вопросы ответственности.
Итак, предприниматель привлекает к определенным работам (ведение бухгалтерского учета, обеспечение офисных или складских нужд, обслуживание сайта и т. д.) специалиста, не принимая его на работу.
Рассмотрим, что же из себя представляют данные отношения с точки зрения права.
Предприниматель – фрилансер
Наиболее простой вид взаимоотношений, когда предприниматель принимает на работу** свободного работника непосредственно. Здесь также возможны варианты.
Наиболее частый и простой вариант, когда работник также является предпринимателем. Таким образом, отношения, которые складываются между предпринимателем и таким специалистом, являются хозяйственными. При этом следует отметить, что только некоторые из них регулируются специальным хозяйственным законодательством (например, если речь идет о коммерческом посредничестве, транспортном экспедировании, аудите и др.).
Если же заказываются более “житейские” услуги (например, услуги ведения бухгалтерского учета), то здесь единственным нормативным актом, регулирующим данные отношения, будет ГКУ. Единственным, так как имеются в виду исключительно материально-правовые (фактические) отношения. Если же отношения перерастут в процессуальные (т. е. возникнет спор), то рассматривать претензии и требования потерпевшей стороны будет хозяйственный суд. А делопроизводство будет вестись по правилам Хозяйственного процессуального кодекса. Хозяйственный процесс является более динамичным, нежели гражданский, и по хозяйственным делам решения выносятся намного быстрее. Это также может быть полезно предпринимателю. Как минимум не понадобится несколько лет, чтобы привлечь к ответственности нерадивого фрилансера.
Особенностью правоотношений по оказанию услуг является то, что закон предоставляет большую свободу договаривающимся сторонам. Например, договором может быть предусмотрена возможность оказания услуг непосредственно специалистом (стороной в договоре), а также его право привлекать к выполнению работы третьих лиц. Кроме того, договором может быть уменьшен размер убытков, причиненных заказчику (предпринимателю).
С точки зрения налогообложения данные отношения (предприниматель-заказчик и предприниматель-исполнитель) также отличаются простотой, так как, оплачивая услуги специалиста, предприниматель не делает никаких дополнительных отчислений в бюджет и государственные целевые фонды (налог с доходов, взносы в Пенсионный фонд, фонды социального страхования).
Если специалист не является предпринимателем, то заказчик выступает по отношению к нему налоговым агентом и должен начислять, удерживать и уплачивать в бюджет 15%-ный налог с его доходов, а также сдавать соответствующую отчетность. Кроме того, предприниматель должен перечислять от общей суммы вознаграждения специалисту 33,2% в Пенсионный фонд и 2,2% в Фонд социального страхования на случай безработицы.
Таким образом, если фрилансер не является предпринимателем, у заказчика возникают дополнительные сложности. Спрос на таких специалистов существенно ниже, а потому большинство “свободных копьеносцев” избавляют от подобных трудностей своих потенциальных заказчиков, регистрируясь предпринимателями на едином налоге или вливаясь в ряды работников соответствующих аккумулирующих структур. Тогда именно такие структуры и выступают контрагентами заказчиков (предпринимателей).
Предприниматель – фирма
Нередки случаи, когда предпринимателю “поставляет” специалиста соответствующая организация. Имеется в виду юридическое лицо, которое осуществляет подбор специалистов, их обучение, выполняет функции управления и контроля. Одновременно такая фирма принимает на себя все бремя ведения учета и отчетности, начисления, удержания и уплаты налогов (сборов), связанных с содержанием штата наемных работников.
В этом случае договор заключается между предпринимателем и непосредственно фирмой. То есть фирма принимает на себя все обязательства, которые должен выполнять специалист. Получается, что специалист обретает двойной контроль над собой: функционально – со стороны предпринимателя-заказчика, организационно – со стороны фирмы-аутстаффера.
С подобными организациями сложности взаимоотношений носят больше технический характер – они очень неохотно меняют стандартную форму предлагаемого ими договора. А большинство этих договоров минимизирует ответственность исполнителя и/или создает условия для того, чтобы нарушение специалистом своих обязательств было недоказуемо.
Отметим, что с точки зрения налогов и сборов отношения с фирмой не сложнее, чем отношения со специалистом-предпринимателем. Большинство таких “аутстаффинговых” фирм находится на едином налоге (ставка 10%). Если же такая организация применяет общую систему налогообложения, то для предпринимателя это не влечет каких-либо дополнительных последствий.
Ответственность
Важным представляется вопрос об ответственности специалиста, привлеченного для работы на основании гражданско-правового договора, например договора об оказании услуг. Все изложенное ниже в равной степени применимо и к фирмам-аутстафферам.
Итак, ч. 1 ст. 906 ГКУ предусматривает, что убытки, причиненные заказчику, подлежат возмещению в полном объеме при наличии вины исполнителя. При этом исполнитель освобождается от ответственности, если докажет, что надлежащее выполнение обязательств было невозможным вследствие действия непреодолимой силы.
Однако все эти требования могут быть изменены договором. Здесь важны критерии надлежащего выполнения обязательств. Например, для услуг бухгалтерского учета это в первую очередь правильность и полнота его ведения, своевременное представление отчетности. Для того чтобы специалист мог выполнять эти обязательства, заказчик обязан своевременно передавать ему первичную документацию. Убытками, которые может понести заказчик вследствие ненадлежащего исполнения бухгалтером своих обязанностей, могут быть штрафы и прочие санкции, наложенные фискальными органами за неправильное ведение учета (например, ошибки в расчетах), несвоевременную подачу отчетности, несвоевременную уплату обязательных платежей и т. д. Именно такие последствия и будут критериями определения ответственности исполнителя. При этом ответственность может иметь место лишь при наличии вины исполнителя.
Отметим, что в ГКУ есть две нормы, призванные обеспечить защиту заказчика (предпринимателя). Первая – ч. 2 ст. 614 ГКУ, согласно которой “отсутствие своей вины доказывает лицо, нарушившее обязательство”; вторая – ч. 1 ст. 906 ГКУ, устанавливающая, что “исполнитель, нарушивший договор об оказании услуг за плату при осуществлении им предпринимательской деятельности, отвечает за такое нарушение, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы…”. Однако эта норма может не применяться, если стороны в договоре пришли к другому соглашению и установили, что доказывание отсутствия обстоятельств непреодолимой силы может быть возложено на заказчика. Тем не менее в правоприменительной практике доказывание зачастую перекладывают на потерпевшую сторону.
|
Ситуация Предприниматель заключил договор на оказание услуг по ведению бухгалтерского учета. Бухгалтер своевременно не подал отчетность, за что на предпринимателя были наложены санкции. Предприниматель обращается в суд. В ходе разбирательства бухгалтер сообщает, что выполнить свои обязательства он не мог, поскольку предприниматель не передал (не передавал) ему необходимые первичные документы (договоры, акты приема-передачи, накладные и т. д.). |
Доказать отсутствие факта в данном случае невозможно. И тогда суд обязует заказчика доказать тот факт, что все необходимые документы бухгалтеру передавались, причем передавались в полном объеме и своевременно. И если предприниматель никак не фиксировал факт передачи документов, у него не будет возможности доказать вину бухгалтера. Соответственно, не будет и оснований для возмещения убытков.
Поэтому очень важно для предпринимателя фиксировать выполнение своих договорных обязательств. Например, можно разработать форму двухстороннего акта, в котором с определенной периодичностью отражать факт передачи первичной документации исполнителю. Безусловно, это порождает дополнительный документооборот. Но только таким образом можно добиться привлечения к ответственности несознательного фрилансера.
Приводим примерный текст договора между свободным специалистом (фрилансером) и предпринимателем на оказание услуг ведения бухгалтерского учета, а также приложений к нему. Он может также применяться и во взаимоотношениях с фирмой-аутстаффером. В нем лишь нужно изменить некоторые формулировки. Все возможные изменения при заключении договора с юридическим лицом указаны в тексте курсивом в скобках (по смыслу).
|
ДОГОВОР №____ г. _____________________ “____”________________ 20___ г.
Физическое лицо – предприниматель _____________________________________________________, свидетельство о государственной регистрации _________________________________________________, проживающий по адресу: _________________________________________________________, именуемый в дальнейшем Заказчик, и Физическое лицо – предприниматель ________________________________________________, свидетельство о государственной регистрации _______________________________________________________________, проживающий по адресу: _______________________________________________________ (или юридическое лицо), именуемый в дальнейшем Исполнитель, заключили настоящий договор (далее – Договор) о нижеследующем:
1. Заказчик поручает Исполнителю, а Исполнитель принимает на себя обязательства за плату оказывать Заказчику услуги ведения бухгалтерского учета (или обеспечить предоставление услуг силами собственных работников). 2. Предметом договора является профессиональная деятельность Исполнителя (или работника Исполнителя, или привлеченного Исполнителем на условиях гражданско-правового договора лица – далее Работник Исполнителя) _________________________________________________________________________ , а именно: (фамилия, имя, отчество, идентификационный номер Работника) – ведение бухгалтерского учета в соответствии с действующим законодательством Украины; – своевременное и в полном объеме выполнение предусмотренных законодательством обязательств по представлению отчетности в органы государственной налоговой службы, Пенсионного фонда и фондов социального страхования; – своевременное, надлежащее и в полном объеме начисление, удержание и уплата средств (налогов, сборов, иных обязательных платежей) в бюджет, а также государственные целевые фонды; – обеспечение надлежащего документооборота (в соответствии с правилами делопроизводства); 3. Заказчик обязуется: – своевременно и в полном объеме передавать Исполнителю (Работнику Исполнителя) первичную документацию (договоры, контракты, накладные, акты приема-передачи и др.), а также информацию, необходимую для выполнения Исполнителем своих договорных обязательств; – своевременно, в порядке и размерах, предусмотренных настоящим договором, выплачивать Исполнителю вознаграждение за оказанные услуги. 4. Исполнитель (в лице Работника Исполнителя, непосредственно выполняющего договорные обязательства) обязуется: – надлежащим образом оказывать услуги, являющиеся предметом Договора (п. 2 Договора); – незамедлительно (но в любом случае не позднее следующего дня) письменно уведомлять Заказчика об обстоятельствах, которые могут препятствовать выполнению Исполнителем предусмотренных Договором обязательств; 5. Заказчик передает Исполнителю (или Работнику Исполнителя) первичную и другую документацию согласно Акту (приложение 1 к Договору). Передача осуществляется не позднее следующего дня после поступления таких документов Заказчику. Данный Акт подписывается Заказчиком и Исполнителем (или Работником Исполнителя). 6. Заказчик и Исполнитель фиксируют факт надлежащего выполнения работ (оказания услуг) соответствующим Актом (приложение 2 к Договору). Акт составляется не позднее _______ числа месяца. 7. Оплата услуг Исполнителя производится в течение ___________ календарных дней с момента составления Акта выполненных работ (оказанных услуг) (п. 6 Договора). Размер вознаграждения составляет ______________________________ гривен в месяц. 8. Цена (общая сумма) Договора составляет ________________________________ гривен. 9. Исполнитель несет полную ответственность за убытки, причиненные Заказчику невыполнением и/или ненадлежащим выполнением своих договорных обязательств. Такими убытками, в частности, могут быть: – наложение на Заказчика органами государственной службы (Пенсионного фонда, фондов государственного социального страхования) штрафов, иных санкций за нарушение действующего законодательства; данный пункт действует независимо от факта подписания Заказчиком актов выполненных работ (оказанных услуг) (приложение 2) (если Исполнитель считает, что при выполнении своих договорных обязательств он не допустил таких нарушений, он имеет право собственными силами и за свой счет в судебном порядке доказать этот факт; в этом случае Заказчик обязан наделить Исполнителя (или указанное Исполнителем лицо) соответствующими полномочиями и выдать Исполнителю доверенность); – неблагоприятные последствия, имеющие место в связи с отказом контрагента (контрагентов) Заказчика продолжать договорные отношения с ним, если такой отказ связан с ненадлежащим выполнением Исполнителем своих обязательств по Договору. 10. Заказчик несет ответственность за несвоевременную выплату вознаграждения Исполнителю. 11. В случае если Заказчик не выполняет требований п. 3 и п. 5 Договора, Исполнитель может быть освобожден от ответственности, если докажет, что именно такое невыполнение явилось основанием невозможности надлежащим образом выполнить договорные обязательства Исполнителем, которые, в свою очередь, стали причиной возникновения у него убытков (п. 9 Договора). 12. Срок действия Договора: ____________ месяцев, а в части проведения взаиморасчетов и возмещения убытков – до полного их выполнения (возмещения). 13. Договор может быть досрочно расторгнут по взаимному соглашению Заказчика и Исполнителя, а также в случаях, предусмотренных действующим законодательством Украины. 14. Все споры и разногласия, возникшие в ходе выполнения Договора, передаются на рассмотрение хозяйственного суда по местонахождению (местожительству) Заказчика. 15. Договор составлен в двух оригинальных экземплярах, имеющих равную юридическую силу. Адреса и реквизиты сторон Подписи сторон
|
Тимур Крюков, юрист,
тел. 067-406-03-55, timur.ktc@gmail.com
______________
* От англ. “freelancer” – свободный копьеносец. В средние века фрилансерами называли воинов, которые поступали на службу за деньги (а не в связи с мобилизацией либо по идеологическим, религиозным и др. соображениям). В настоящее время фрилансерами называют специалистов определенных профессий, которые выполняют работу, не вступая в трудовые правоотношения с работодателем. С точки зрения отечественного законодательства такие отношения можно назвать подрядными.
** Здесь и далее для простоты будем называть эти взаимоотношения “приемом на работу”, “работой” и др., памятуя при этом о том, что трудовыми данные правоотношения не являются.
