Внимание! Эта страница является архивной, возможно материалы опубликованные на ней уже устарели. С актуальной информацией для предпринимателей вы можете ознакомиться в газете «Частный предприниматель»
Ситуации, когда предприниматели предпочитают не регистрировать официально трудовые договоры со своими наемными работниками, нередки. Прежде всего этому способствует наше несовершенное законодательство. Огромные социальные взносы на зарплату работников, которые приходится предпринимателям платить за счет собственных средств, проблемы с увольнением нерадивых работников и множество других подобных факторов подталкивают работодателей к нарушению трудового законодательства. Выясним, какие меры воздействия могут применять контролирующие органы (в частности, госинспекторы по труду и налоговые инспекторы) в случае выявления у предпринимателя неоформленных работников.
|
Ситуация При проведении проверки деятельности частного предпринимателя инспектор выявил, что с одним работником не заключен трудовой договор, соответственно официально не начислялась заработная плата, не уплачивался налог с доходов, социальные взносы, доплата единого налога за такого работника. |
Работника выявил налоговый инспектор
Вначале рассмотрим ситуацию, когда нелегального работника выявил налоговый инспектор. Какие действия обязан произвести налоговый инспектор в этом случае? Какие санкции применяются к такому предпринимателю-работодателю со стороны налоговой службы? Ответы на эти вопросы редакция “Частного предпринимателя” пыталась получить в ГНА Украины. Однако на наш официальный запрос в Главное налоговое ведомство поступил ответ от заместителя председателя ГНА в Днепропетровской области Дениса Макарова в письме от 17.10.2008 г. № 28191/10/17-126. Но и он проливает кое-какой свет.
|
Из первых рук… |
|
Письмо Согласно статье 19 Конституции Украины органы государственной власти и их должностные лица обязаны действовать только на основании, в рамках полномочий и способом, которые предусмотрены Конституцией и законами Украины. Статьей 10 Закона Украины от 04.12.90 г. № 509-ХII “О государственной налоговой службе в Украине” (далее – Закон № 509) определено, что государственные налоговые инспекции проводят проверки фактов сокрытия и занижения сумм налогов и сборов (обязательных платежей) в порядке, установленном этим Законом и другими законами Украины. Статьей 35 Закона Украины “Об оплате труда” от 24.03.95 № 108/95-ВР (далее – Закон № 108) предусмотрено, что органы государственной налоговой службы осуществляют контроль за соблюдением законодательства об оплате труда на предприятиях. Статьей 21 Кодекса законов о труде Украины (далее – КЗоТ) определено, что трудовой договор – это соглашение между работником и собственником предприятия, учреждения, организации или уполномоченным им органом либо физическим лицом. Пленум Верховного Суда Украины в постановлении “О практике рассмотрения судами трудовых споров” от 06.11.92 № 9 определил, что фактический допуск к работе считается заключением трудового договора независимо от того, был ли прием на работу надлежащим образом оформлен, если работа осуществлялась по распоряжению или с согласия собственника или уполномоченного им органа. Учитывая изложенное, частный предприниматель несет ответственность, предусмотренную законодательством, если работнику, с которым не заключен трудовой договор в письменной форме, выплачивается заработная плата. Согласно пункту 19.2 статьи 19 Закона Украины от 22.05.03 № 889-IV “О налоге с доходов физических лиц” (далее – Закон № 889) лица, которые в соответствии с этим Законом имеют статус налоговых агентов, обязаны своевременно и полностью начислять, удерживать и уплачивать (перечислять) в бюджет налог с дохода, который выплачивается в пользу налогоплательщика и облагается налогом до или во время такой выплаты и за ее счет. Ответственность за погашение суммы налогового обязательства или налогового долга, который возникает в результате неосуществления начисления, удержания или уплаты (перечисления) налога с доходов физических лиц, возлагается на налогового агента (подпункт 20.3.2 пункта 20.3 статьи 20 Закона № 889). Вместе с тем в соответствии с подпунктом 17.1.9 пункта 17.1 статьи 17 Закона Украины от 21.12.00 № 2181-III “О порядке погашения обязательств налогоплательщиков перед бюджетами и государственными целевыми фондами” (далее – Закон № 2181), если налогоплательщик осуществляет денежные выплаты без предыдущего начисления и уплаты налога, сбора (обязательного платежа), если в соответствии с законодательством такое начисление и уплата является обязательной предпосылкой такой выплаты, такой плательщик уплачивает штраф в двойном размере от суммы обязательства. Также подпунктом 16.1.2 пункта 16.1 статьи 16 Закона № 2181 предусмотрено, что за несвоевременное перечисление в бюджет налога с доходов физических лиц налоговому агенту должна быть начислена пеня. Кроме того, за нарушение порядка удержания и перечисления налога с доходов физических лиц в бюджет в соответствии со статьей 1634 Кодекса Украины об административных правонарушениях должностные лица предприятия несут административную ответственность в форме предупреждения или штрафа. <…> Способом устранения нарушений трудового законодательства (порядка перечисления налога на доходы физических лиц), в соответствии с Законом Украины от 05.11.91 № 1789-ХII “О прокуратуре” (далее – Закон № 1789), является также обращение в органы прокуратуры, которые на основании приведенного Закона и Закона № 108 осуществляют высший надзор за соблюдением законодательства по вопросам заработной платы и т. п. Верховный Суд Украины в Обобщении “Практика рассмотрения судами уголовных дел о невыплате заработной платы, стипендий, пенсий или других установленных законом выплат” (письмо от 01.01.06 г.) указал, что в соответствии с требованиями части 3 статьи 175 Уголовного кодекса Украины лицо освобождается от уголовной ответственности, если до привлечения к такой ответственности оно осуществит выплату заработной платы. |
Итак, в письме четко указано, что налоговый инспектор проверяет факты сокрытия и занижения сумм налогов; предприниматель же несет ответственность, если работнику, с которым не заключен трудовой договор в письменной форме, выплачивается заработная плата.
Каким образом налоговая служба будет доначислять налог с доходов на зарплату, выданную в конверте, письмо ответ не дает. На практике, если проверяющий выявит неоформленного работника, в первую очередь он потребует от него объяснительную записку, в которой предложит указать, с какого периода такой гражданин работает у предпринимателя и какую зарплату он получает. Ведь без такого письменного “компромата” у инспектора не будет точки отсчета для исчисления сокрытых налогов. Вместе с тем следует знать, что работники предпринимателя не обязаны давать какие-либо письменные или устные пояснения проверяющим и не могут быть привлечены к какой-либо ответственности за отказ от дачи таких пояснений*.
В письме указано на возможность применения к работодателю административного штрафа по ст. 1634 КУоАП. Согласно указанной статье неудержание или неперечисление в бюджет сумм налога с доходов при выплате физическому лицу доходов влечет за собой предупреждение или наложение штрафа на предпринимателей в размере от двух до трех не облагаемых налогом минимумов доходов граждан. Как видим, штраф невелик – от 34 до 51 грн. При этом для составления протокола за такое нарушение у налогового инспектора также должны быть веские письменные доказательства, что работодатель выплачивал работнику зарплату и не удерживал из нее налог.
Вместе с тем работодателям следует обратить особое внимание на последний абзац приведенного письма, в котором сообщается, что способом устранения нарушений трудового законодательства (порядка перечисления налога на доходы и единого налога) является обращение в органы прокуратуры. То есть, если налоговая служба не сможет самостоятельно наказать предпринимателя, то она на него “настучит” в прокуратуру. А это уже чревато прокурорской проверкой деятельности предпринимателя.
Работник попался на глаза инспектора труда
Теперь рассмотрим ситуацию, когда при проведении проверки деятельности частного предпринимателя инспектор труда выявил, что с работником не заключен трудовой договор, соответственно официально не начислялась заработная плата, не уплачивались налог с доходов и взносы на общеобязательное государственное социальное страхование. Какие меры применяются к такому предпринимателю-работодателю со стороны инспекции труда?
Ответ на эти вопросы редакция “Частного предпринимателя” получила от заместителя директора Госнадзортруда – заместителя Главного государственного инспектора труда Украины Анны Белой в письме от 25.03.2009 г. № 013-0799-31.
|
Из первых рук… |
|
Письмо <…> Применение труда работников без оформления трудовых отношений (ст. 21, 24, 241 Кодекса законов о труде Украины) является одним из самых распространенных нарушений в сфере трудовых отношений. Укрывательство реальной занятости порождает уменьшение доходной части государственного и местных бюджетов, фондов общеобязательного государственного социального страхования, средства которых направляются на выполнение функций государства. Отсутствие цивилизованных трудовых отношений, с одной стороны, лишает возможности работников на защиту своих трудовых прав, в том числе и на выплату заработной платы, на льготы, социальные гарантии, пенсионное обеспечение, с другой – является свидетельством имеющихся нарушений законодательства, как работодателем – выплаты заработной платы работником, а именно уклонение от уплаты налогов и обязательных платежей. Одним из путей решения вопроса легализации заработной платы и трудовых отношений является осуществление комплексных проверок соблюдения законодательства о труде территориальными государственными инспекциями труда совместно с представителями органов местного самоуправления, профсоюзов, правоохранительных и налоговых органов и применение к нарушителям законодательства по результатам проверок соответствующих мер влияния. В частности, за нарушение требований законодательства о труде государственные инспекторы труда уполномочены составлять и передавать в суд протоколы о совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ст. 41 Кодекса Украины об административном правонарушении, что влечет за собой наложение штрафа на должностных лиц предприятий, учреждений и организаций независимо от формы собственности и граждан – субъектов предпринимательской деятельности от тридцати до ста не облагаемых налогом минимумов доходов граждан. |
Таким образом, инспектор труда может составить админпротокол на предпринимателя. Размер штрафа составляет от 510 до 1 700 грн. Кроме того, инспекция труда может инициировать комплексную проверку предпринимателя при участии должностных лиц органов налоговой службы, Пенсионного фонда, центра занятости. Ответ на вопрос, в каком порядке проводятся такие комплексные проверки, также содержится в письме № 013-0799-31.
|
В соответствии с п. 5 Положения о Государственном департаменте надзора за соблюдением законодательства о труде, утвержденного постановлением Кабинета Министров Украины от 18 января 2003 года № 50, Госнадзортруда имеет право создавать экспертные и рабочие группы, привлекать специалистов органов исполнительной власти и органов местного самоуправления, работодателей, представителей объединений граждан (по согласованию с их руководителями), а также общественных инспекторов труда для проведения проверок и рассмотрения вопросов, относящихся к его компетенции, и граждан (по их требованию при проведении проверки по их обращению). Проведение проверок соблюдения законодательства о труде (в том числе и комплексных) осуществляется в соответствии с Порядком проведения проверки состояния соблюдения законодательства о труде и общеобязательном государственном социальном страховании, которое проводится должностными лицами Государственного департамента надзора за соблюдением законодательства о труде и его территориальных органов, утвержденным приказом Министерства труда и социальной политики Украины от 21.03.03 № 72. |
Таким образом, нормы действующего законодательства предоставляют Госнадзортруда право привлекать к проведению проверок специалистов органов исполнительной власти и местного самоуправления. Вместе с тем в Порядке проведения проверки, утвержденном приказом Минтруда от 21.03.2003 г. № 72 (на который ссылается в своем письме Госнадзортруда, утверждая, что этот порядок распространяется и на комплексные проверки), нет ни слова о проведении комплексных проверок.
Согласно п. 1.4 указанного Порядка проверки инспекторов труда подразделяются на: плановые и внеплановые; по поручению руководства Госнадзортруда и территориальных инспекций труда, правоохранительных органов; по предложениям учреждений, организации; по обращениям граждан. Проверка соблюдения законодательства об общеобязательном государственном социальном страховании проводится только по обращениям граждан и по поручению руководства Госнадзортруда и территориальных инспекций труда.
В то же время следует обратить внимание работодателей на положения п. 5.2 указанного Порядка: “если по материалам проверки в действиях должностных лиц усматриваются признаки преступлений, предусмотренных статьей УК: 172 (грубое нарушение законодательства о труде), 173 (грубое нарушение соглашения о труде) или 175 (невыплата заработной платы, стипендии, пенсии или другой установленной законом выплаты), материалы проверки немедленно направляются к правоохранительным органам с сопроводительным письмом”.
Поэтому выявление инспектором труда нелегального работника может грозить серьезными последствиями для работодателя.
Если работник полулегальный
Некоторые предприниматели готовы легально выплачивать заработную плату своим работникам и все начисления на нее. Нежелание регистрировать трудовые договоры вызвано тем, что предприниматель не может снять такой договор с регистрации в том случае, когда нерадивый работник отказывается прийти в центр занятости для расторжения трудового договора. Поэтому рассмотрим еще одну ситуацию.
|
Ситуация Предприниматель заключил трудовой договор с наемным работником, но не зарегистрировал его в центре занятости. При этом он начисляет работнику зарплату, уплачивает все предусмотренные действующим законодательством налоги и сборы, представляет необходимую отчетность, выполняет другие нормы КЗоТ. |
Предусмотрена ли ответственность за нерегистрацию трудового договора в центре занятости? Ответ на этот вопрос редакция получила в письме Минтруда от 24.03.2009 г. № 54/06/186-09, подписанном начальником Юридического управления Ириной Тубелец.
|
Из первых рук… |
|
Письмо Статьей 241 Кодекса законов о труде Украины предусмотрено, что при заключении трудового договора между работником и физическим лицом физическое лицо должно в недельный срок с момента фактического допуска работника к работе зарегистрировать заключенный в письменной форме трудовой договор в государственной службе занятости по месту своего проживания в порядке, определенном Министерством труда и социальной политики Украины (приказ Минтруда от 08.06.2001 г. № 260). Записи о регистрации и снятии с регистрации дают право физическому лицу внести записи в трудовую книжку работника о приеме и увольнении его с работы (пункт 8 Порядка) в порядке, определенном пунктом 2.20-1 Инструкции о порядке ведения трудовых книжек, утвержденной приказом Минтруда, Минюста, Минсоцзащиты от 29.07.93 г. № 58. За нарушение законодательства о труде, составной частью которого являются указанные нормативно-правовые акты, виновное лицо может быть привлечено к административной ответственности. Статьей 41 Кодекса Украины об административных правонарушениях определено, что нарушения требований законодательства о труде влекут за собой наложение штрафа на граждан – субъектов предпринимательской деятельности от 30 до 100 не облагаемых налогом минимумов доходов граждан. |
Итак, нерегистрация в центре занятости трудовых договоров с работниками считается нарушением трудового законодательства, за которое к предпринимателю может быть применен административный штраф в размере от 510 до 1 700 грн.
Надеемся, мы вооружили вас достаточным количеством информации о возможных последствиях выявления нелегальных работников. Вместе с тем каждый работодатель сам определяет для себя экономическую целесообразность: использовать только легальный труд или продолжать нарушать трудовое законодательство с риском быть за это оштрафованным.
Елена Зубченко, зам. главного редактора
_____________________
* Памятки для предпринимателей и их работников “Как вести себя, если пришли проверяющие” опубликованы во вкладыше “Частного предпринимателя” № 20, 2008 г.
