Внимание! Эта страница является архивной, возможно материалы опубликованные на ней уже устарели. С актуальной информацией для предпринимателей вы можете ознакомиться в газете «Частный предприниматель»
У предпринимателя работала женщина 5 лет по трудовому договору. За время работы и при увольнении о своих правах на 7-дневный дополнительный отпуск как мать-одиночка не заявляла и документы на налоговую социальную льготу не представляла. Через 20 дней после увольнения по собственному желанию обратилась с заявлением о выплате компенсации за неиспользованный дополнительный отпуск за 5 лет.
Должен ли предприниматель ее выплачивать?
(Вопрос поступил на сайт газеты)
Скажем сразу, что в данном случае предприниматель не обязан выплачивать уволившейся работнице компенсацию за неиспользованный дополнительный отпуск. Объясним почему и рассмотрим, какие аргументы в свою пользу могут привести и работодатель, и работница.
Действительно, законодательство содержит положения, предусматривающие дополнительные льготы семьям с детьми для создания благоприятных условий по уходу за ними. Одной из них является право на получение дополнительного отпуска одиноким матерям для воспитания ребенка.
Так, согласно ст. 19 Закона Украины от 15.11.96 г. № 504/96-ВР “Об отпусках” (далее – Закон № 504) женщине, работающей и имеющей двоих или более детей в возрасте до 15 лет или ребенка-инвалида либо усыновившей ребенка, одинокой матери, отцу, воспитывающему ребенка без матери (в том числе и в случае продолжительного нахождения матери в лечебном учреждении), а также лицу, взявшему ребенка под опеку, предоставляется ежегодно дополнительный оплачиваемый отпуск продолжительностью 7 календарных дней без учета праздничных и нерабочих дней.
Эти же положения закреплены и в ч. 3 ст. 1821 Кодекса законов о труде Украины (КЗоТ), где указано, что данный отпуск предоставляется сверх ежегодных отпусков и переносится на другой период или продлевается в порядке, определенном для ежегодных отпусков. Согласно ст. 80 КЗоТ отпуск может быть перенесен на другой период только по письменному согласию работника и только при наличии определенных обстоятельств.
На трудовые отношения не распространяется понятие сроков давности, действующее в гражданском законодательстве, поэтому если работница попросит предоставить дополнительный отпуск спустя несколько лет после появления у нее соответствующего права, работодатель должен будет предоставить его за текущий и все предшествующие годы.
Следовательно, одинокая мать может использовать свое право на такой отпуск за каждый календарный год по 7 дней, так как он предоставляется в любое время в течение календарного года, а не за отработанный рабочий год.
Как указано в письме Минтруда от 21.07.2008 г. № 187/13/116-08, если работник по какой-то причине не воспользовался своим правом на социальный отпуск в течение года, он имеет право использовать его, а в случае увольнения, независимо от оснований, ему должна быть выплачена компенсация за все неиспользованные дни отпусков, как это предусмотрено ст. 24 Закона № 504.
Это аргументы для работницы. Далее приведем аргументы для работодателя-предпринимателя.
Статья 24 Закона № 504 гласит: “При увольнении работника ему выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные им дни ежегодного отпуска, а также дополнительных отпусков работникам, имеющим детей”. То есть работодатель обязан выплатить компенсацию за неиспользованный дополнительный отпуск, как и за ежегодный, в момент увольнения работницы, а не после него.
Отметим, что дополнительный отпуск женщинам, имеющим детей, является социальным отпуском и не относится к виду ежегодных отпусков, которые должны предоставляться в обязательном порядке. И такой отпуск, как и все виды социальных отпусков, предоставляется только по желанию женщины. Поэтому работодатель обязан предоставить работнице дополнительный отпуск только в том случае, если она изъявит желание его получить, а именно: напишет соответствующее заявление (иначе как можно узнать о желании работника получить отпуск). Аналогично и налоговая социальная льгота при расчете налога с доходов применяется работодателем только в случае, если работник заявит о своем праве на такую льготу в заявлении по специальной форме, как это предусмотрено пп. 6.4.1 ст. 6 Закона Украины от 22.05.2003 г. № 889-IV “О налоге с доходов физических лиц”.
Но одного заявления с просьбой о предоставлении дополнительного отпуска тоже было бы недостаточно. В подтверждение своего права на получение отпуска работница должна предоставить работодателю еще и соответствующие документы, подтверждающие, что она является матерью-одиночкой.
Понятие одинокой матери определено в постановлении Пленума Верховного Суда Украины от 06.11.92 г. № 9 “О практике рассмотрения судами трудовых споров”. В п. 9 указано, что к одиноким матерям относятся женщины, которые не состоят в браке и в свидетельстве о рождении ребенка которых отсутствует запись об отце ребенка либо запись об отце сделана в установленном порядке со слов матери, вдовы, другие женщины, которые воспитывают и содержат ребенка сами. Таким образом, согласно данному постановлению для признания женщины одинокой необходимы два признака: чтобы она и воспитывала ребенка одна, и самостоятельно его содержала.
Однако п. 5 ч. 12 ст. 10 Закона № 504 определяет одинокую мать как женщину, воспитывающую ребенка без отца. Таким образом, применительно к вопросу о праве женщины на дополнительный отпуск считается, что участие отца или других лиц в содержании ребенка не лишает мать статуса одинокой.
Поэтому право на дополнительный оплачиваемый отпуск имеют, в том числе, разведенные женщины, воспитывающие ребенка без отца, независимо от факта получения алиментов, а также женщины, которые вышли замуж, но их ребенок новым мужем не усыновлен. Такого мнения придерживается и Минтруда в письме от 20.04.2005 г. № 36-152.
А вот женщина, имеющая детей в гражданском браке, которая проживает вместе с гражданским мужем, ведет хозяйство и воспитывает вместе с ним детей, права на такой отпуск не имеет.
В письме Минтруда от 14.04.2008 г. № 235/0/15-08/13 (далее – Письмо № 235) дано разъяснение о применении ст. 19 Закона № 504.
В нем определено, что для установления права на дополнительный отпуск должно применяться следующее определение одинокой матери:
– женщина, которая не состоит в браке и в свидетельстве о рождении ребенка которой отсутствует запись об отце ребенка или запись об отце сделана в установленном порядке по указанию матери;
– вдова;
– женщина, которая воспитывает ребенка без отца (в том числе и разведенная женщина, самостоятельно воспитывающая ребенка, если отец не проживает вместе с ребенком и отсутствуют другие доказательства его участия в воспитании ребенка, и при этих же условиях женщина, которая вышла замуж, но ее ребенок новым мужем не усыновлен).
Письмо № 235 определяет, какие документы должна представить работодателю женщина, претендующая на дополнительный отпуск.
Так, женщина, которая не состоит в браке и в свидетельстве о рождении ребенка которой отсутствует запись об отце ребенка или запись об отце сделана в установленном порядке по ее указанию, должна представить копию свидетельства о рождении ребенка и справку органов загса об основаниях внесения в книгу записи рождений сведений об отце ребенка; женщина, которая является вдовой, – копию свидетельства о рождении ребенка и копии свидетельства о заключении брака и свидетельства о смерти мужа.
Законодательством не предусмотрено, какие именно документы должна представить женщина, воспитывающая ребенка без отца (в том числе и разведенная женщина, и женщина, которая вышла замуж, но ее ребенок новым мужем не усыновлен). Поэтому, как указано в Письме № 235, для подтверждения факта, что отец не принимает участия в воспитании ребенка, могут быть предъявлены, например, справка из ЖЭКа о регистрации лица по месту жительства, постановление суда или постановление следователя о розыске ответчика по делу по иску о взыскании алиментов, решение суда о лишении ответчика родительских прав, решение органов опеки и попечительства или суда о неучастии отца в воспитании ребенка и т. п.
Минтруда считает, что предъявление только справки из ЖЭКа о том, что ребенок проживает вместе с матерью, не дает достаточных оснований утверждать, что отец не принимает участия в его воспитании.
Для получения дополнительного отпуска разведенная женщина, которая действительно воспитывает ребенка самостоятельно (без отца), должна представить следующие документы: копию свидетельства о рождении ребенка, а для подтверждения факта развода – копию свидетельства о расторжении брака и документ, который подтверждал бы то, что отец не принимает участия в воспитании ребенка.
Женщина, которая повторно вышла замуж, но ее ребенок от первого брака новым мужем не усыновлен, для получения такого отпуска должна представить документ, который подтверждал бы то, что отец ребенка не принимает участия в его воспитании, и справку органа регистрации актов гражданского состояния о том, что ребенок новым мужем не усыновлен.
Минтруда считает, что если женщина не сможет документально доказать факт, что она действительно воспитывает ребенка самостоятельно, без участия отца, работодатель может отказать ей в предоставлении дополнительного отпуска.
Как видим, обратиться за предоставлением отпуска (подать заявление) женщина должна была еще в период работы у предпринимателя. К тому же в доказательство того, что она действительно является одинокой матерью, она обязана была представить соответствующие документы. Этого сделано не было ни в период работы, ни в момент увольнения, поэтому предприниматель не обязан выплачивать работнице компенсацию за неиспользованный дополнительный отпуск после увольнения.
Ольга Шевцова, юрист
__________
