Внимание! Эта страница является архивной, возможно материалы опубликованные на ней уже устарели. С актуальной информацией для предпринимателей вы можете ознакомиться в газете «Частный предприниматель»
К предпринимателю, работающему по общей системе налогообложения и использующему при наличных расчетах РРО, пришли на проверку налоговики. В акте по итогам проверки указано, что проверка плановая, но никакого уведомления о проведении проверки он не получал. Кроме того, на экземпляре акта проверки, врученного предпринимателю, отсутствуют дата регистрации акта проверки и его номер.
Считается ли такая проверка законной и можно ли добиться отмены ее результатов?
(Вопрос поступил на сайт газеты)
Проанализировав нормативно-правовые акты по вопросам, касающимся оснований и порядка проведения проверок правильности осуществления наличных расчетов за товары (услуги), можем выделить следующие:
– Закон Украины от 06.07.95 г. № 265/95-ВР “О применении регистраторов расчетных операций в сфере торговли, общественного питания и услуг” в редакции Закона Украины от 01.06.2000 г. № 1776-III (далее – Закон о РРО), ст. 15 и 16 которого устанавливают право налоговых органов проводить проверки правильности осуществления расчетов за товары (услуги), но содержит отсылочные нормы относительно оснований и порядка проведения таких проверок;
– Закон Украины от 04.12.90 г. № 509-XII “О государственной налоговой службе в Украине” (далее – Закон № 509), п. 2 ст. 11 которого устанавливает право органов государственной налоговой службы (далее – органы ГНС) осуществлять контроль за соблюдением порядка проведения наличных расчетов, но вместе с тем не устанавливает порядка осуществления такого контроля. В соответствии со ст. 111 Закона № 509 установлены основания и порядок проведения органами государственной налоговой службы плановых и внеплановых выездных проверок своевременности, достоверности, полноты начисления и уплаты налогов и сборов (обязательных платежей);
– Закон Украины от 05.04.2007 г. № 877-V “Об основных принципах государственного надзора (контроля) в сфере хозяйственной деятельности” (далее – Закон № 877), ст. 2 которого установлено, что нормы данного закона не распространяется на отношения контроля за соблюдением порядка проведения расчетов. Вместе с тем Решением Конституционного Суда Украины от 22.05.2008 г. № 10-рп/2008 положения данной статьи в части контроля за наличными расчетами признаны не конституционными.
Других нормативно-правовых актов, регламентирующих порядок проведения проверок правильности проведения расчетов за товары (услуги) и оснований для их проведения, на сегодняшний день не выявлено.
Прежде обратимся к Закону о РРО. В соответствии со ст. 16 данного Закона контроль за соблюдением субъектами предпринимательской деятельности порядка проведения наличных расчетов за товары (услуги), других требований этого Закона осуществляют органы государственной налоговой службы Украины путем проведения плановых или внеплановых проверок согласно законодательству Украины. Плановые или внеплановые проверки лиц, использующих регистраторы расчетных операций (РРО), расчетные книжки или книги учета расчетных операций (КУРО), осуществляются в порядке, предусмотренном законодательством Украины.
Статьей 111 Закона № 509 установлены основания и порядок проведения органами ГНС плановых и внеплановых выездных проверок своевременности, достоверности, полноты начисления и уплаты налогов и сборов (обязательных платежей). Условия допуска должностных лиц органов ГНС к проведению плановых и внеплановых выездных проверок определены ст. 112 Закона № 509, которые также касаются проверок своевременности, достоверности, полноты начисления и уплаты налогов и сборов (обязательных платежей).
Вместе с тем контроль за соблюдением порядка проведения наличных расчетов органы ГНС проводят на основании п. 2 ст. 11 Закона № 509 в рамках полномочий, предоставленных указанными законодательными актами. При этом вопрос организации этих проверок остается в сфере регулирования ведомственных документов ГНА Украины. Одним из этих документов являются Методические рекомендации о порядке взаимодействия между подразделениями органов государственной налоговой службы Украины при организации и проведении проверок налогоплательщиков, утвержденные приказом ГНА Украины от 27.05.2008 г. № 355 (далее – Методические рекомендации), пунктом 3 которых определен порядок взаимодействия подразделений органов ГНС при проведении проверок по контролю за осуществлением субъектами хозяйствования расчетных операций в наличной и/или безналичной форме, наличием свидетельств о государственной регистрации, патентов и лицензий.
В соответствии с требованиями ведомственных документов проверки по контролю за осуществлением субъектами хозяйствования расчетных операций в сфере наличного обращения проводятся по отдельным планам органов ГНС.
Согласно ст. 19 Конституции Украины органы государственной власти и органы местного самоуправления, их должностные лица обязаны действовать только на основании, в рамках полномочий и способом, которые предусмотрены Конституцией и законами Украины.
В свою очередь Методические рекомендации не являются законом и не имеют статуса нормативно-правового акта, поскольку не зарегистрированы в Минюсте, как это предусмотрено Указом Президента Украины от 03.10.92 г. № 493/92 “О государственной регистрации нормативно-правовых актов министерств и других органов исполнительной власти”, и не соблюден порядок регистрации, установленный постановлением КМУ от 28.12.92 г. № 731 “Об утверждении Положения о государственной регистрации нормативно-правовых актов министерств и других органов исполнительной власти”.
Таким образом, ведомственный документ ГНАУ, на который, как правило, ссылаются сотрудники органов ГНС, не имеет статуса нормативно-правового акта, потому его применение не соответствует ст. 19 Конституции Украины. Следовательно, при определении законности порядка проведения контроля за осуществлением наличных расчетов необходимо руководствоваться нормами законов, а не методическими рекомендациями.
Поскольку положения ст. 15 и 16 Закона о РРО являются отсылочными, применению подлежат положения Закона № 877. Так как проверки порядка расчетов не тождественны проверкам по уплате налогов и сборов, положения Закона № 877 подлежат применению в части оснований и порядка проведения проверок.
Согласно ст. 5 Закона № 877 органы государственного надзора (контроля) осуществляют плановые мероприятия по государственному надзору (контролю) при условии письменного уведомления субъекта хозяйствования о проведении планового мероприятия не позднее чем за десять дней до дня начала проведения этого мероприятия. Субъект хозяйствования имеет право не допускать должностное лицо органа государственного надзора (контроля) к проведению планового мероприятия в случае неполучения уведомления о его осуществлении.
Поэтому без получения соответствующего уведомления проверка не может считаться плановой.
Кроме того, у проверяющих обязательно должно быть направление на проверку. И они должны зарегистрироваться в журнале проверок.
По результатам проведенной проверки по контролю за осуществлением субъектами хозяйствования расчетных и кассовых операций в случае выявления нарушений Закона о РРО должностными лицами органа ГНС составляется акт по форме, установленной ГНА Украины. Акт проверки составляется на бланке органа ГНС, по решению которого было назначено и проведено проверку, и подлежит регистрации в этом органе ГНС.
Таким образом, акт проверки обязательно должен быть оформлен на бланке органа ГНС и содержать дату и номер.
На основании акта проверки в последующем руководителем органа ГНС может быть принято решение о применении штрафных (финансовых) санкций.
Данное решение может быть обжаловано в вышестоящую государственную налоговую администрацию (инспекцию) в течение одного года с момента (дня) его принятия, но не позднее одного месяца со дня направления (вручения) решения о применении штрафных (финансовых) санкций налогоплательщику, или непосредственно в суд.
Жалоба должна быть составлена в соответствии с требованиями, предусмотренными пунктом 3 Порядка подачи и рассмотрения жалоб налогоплательщиков органами государственной налоговой службы, утвержденного приказом ГНА Украины от 11.12.96 г. № 29. К документам, которые необходимо приложить к жалобе, относятся ксерокопии:
– акта проверки, по результатам которой принято решение;
– решения о применении штрафных (финансовых) санкций;
– возражений и пояснений, если они были поданы налогоплательщиком во время проверки и рассмотрения материалов проверки, других документов, подтверждающих обстоятельства дела.
Вместе с тем обжалование акта проверки как отдельного документа действующим законодательством не предусмотрено. На этот акт в течение трех дней с момента его составления могут быть поданы возражения, которые рассматриваются руководителем органа ГНС одновременно с актом при принятии решения о начислении штрафных санкций.
Без получения уведомления о проверке за десять дней до ее начала она не может считаться плановой, поэтому ее проведение является незаконным. Отсутствие в акте проверки даты и номера регистрации может служить основанием для оформления замечаний к акту проверки. Обжаловать можно не сам факт проведения незаконной проверки, а решение о применении штрафных (финансовых) санкций по данному акту в установленном законодательством порядке в вышестоящем органе ГНС либо в суде.
Ольга Зеленова,
юридическая фирма “Пульсар”, тел. 726-36-75
__________
