От редакции
Закон Украины от 18.05.2010 г. № 2258-IV “О предупреждении и противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, или финансированию терроризма” обязал физических лиц – предпринимателей мониторить некоторые операции своих клиентов. (Подробно об этом мы писали в “Частном предпринимателе” № 11.) Во исполнение данного Закона уже разработано множество подзаконных актов, о которых мы регулярно информируем читателей на страницах газеты (см. № 17-19).
Чтобы субъектам хозяйствования легче было разобраться в нововведениях, Госфинмониторинг издал письмо от 17.08.2010 г. № 4157/0350-5. Предлагаем ознакомиться с разъяснениями Госкомитета финансового мониторинга.
Необходимость принятия данного Закона связана с приведением в соответствие международным стандартам национальной системы борьбы с отмыванием средств и финансированием терроризма.
Среди внесенных изменений существенным является тот факт, что субъектами первичного финансового мониторинга стали представители нефинансовых учреждений и профессий, а именно: нотариусы, адвокаты, аудиторы, аудиторские фирмы, физические лица – предприниматели, предоставляющие бухгалтерские услуги, субъекты хозяйствования, предоставляющие юридические услуги, торговцы драгоценными металлами и камнями, риелторы, физические и юридические лица, осуществляющие наличные операции на сумму, превышающую 150 тыс. грн.
Все эти субъекты отнесены к категории специально определенных субъектов первичного финансового мониторинга, и обязанности для них Закон определил с учетом специфики их деятельности.
Общие положения
Для всех вышеуказанных субъектов и лиц, которые по определенным критериям обязаны стать на учет в Госфинмониторинге и получить статус субъекта первичного финансового мониторинга, Закон предусматривает обязанность осуществлять идентификацию и изучение клиентов, обеспечивать выявление и регистрацию финансовых операций, подлежащих финансовому мониторингу, предоставлять на запрос Госфинмониторинга дополнительную информацию о финансовых операциях, которые стали объектом финансового мониторинга, хранить документы относительно идентификации лиц в течение 5 лет и т. п. Все эти обязанности являются нормами прямого действия и определены в статье 6 Закона.
Когда и как стать на учет в Государственном комитете финансового мониторинга?
Для того чтобы стать на учет в Госфинмониторинге, необходимо заполнить форму учета субъектов первичного финансового мониторинга (№ 1-ФМ), которая после утверждения в установленном порядке будет размещена на сайте Госфинмониторинга www.sdfm.gov.ua, и направить в Госфинмониторинг. При этом следует учитывать, что для каждого вида специально определенных субъектов будет отдельная упрощенная форма.
После получения надлежащим образом заполненной формы учета Госфинмониторинг сообщает субъекту первичного финансового мониторинга о взятии его на учет и присвоении ему учетного идентификатора.
Для того чтобы стать на учет, не нужно приходить в Госфинмониторинг или покупать какой-либо бланк. Необходимо лишь распечатать бланк, заполнить и направить по почте в Госфинмониторинг.
В отличие от финансовых учреждений, обязанность стать на учет в Госфинмониторинге, например, для риелторов наступает со дня заключения при их участии договора купли-продажи недвижимости на сумму, равную или превышающую 400 тыс. грн., а для осуществляющих торговлю за наличные – со дня осуществления такой операции на сумму, равную или превышающую 150 тыс. грн.
Что касается адвокатов, нотариусов, аудиторов, аудиторских фирм, лиц, предоставляющих юридические услуги, физических лиц – предпринимателей, предоставляющих бухгалтерские услуги, то они обязаны стать на учет только в том случае, если они принимают участие в подготовке и осуществлении правочинов, исключительный перечень которых определен Законом. Такими правочинами являются купля-продажа недвижимости, управление активами клиента, создание юридических лиц, купля-продажа юридических лиц, управление банковским счетом или счетом в ценных бумагах и т. п. (статья 8 Закона).
Если же услуги, которые предоставляют вышеуказанные лица, не связаны с такими правочинами, то и обязанность стать на учет в Госфинмониторинге у таких субъектов не возникает.
Какой порядок предоставления информации?
Для специально определенных субъектов Закон предусматривает особенности и для предоставления информации Госфинмониторингу.
Нет автоматической отчетности. Если сумма операции за наличные превышает 150 тыс. грн., необходимо идентифицировать клиента (фактически снять копию паспорта и идентификационного кода). Только если операция подозрительна – сообщить ГКФМУ.
Такие субъекты предоставляют информацию относительно осуществленных операций и/или оформленных правочинов в случаях, если имеются основания считать, что они являются подозрительными или такими, что могут быть причастными к легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем. Вместе с тем, если к субъекту обращается лицо, которое есть в перечне лиц, причастных к терроризму, а такой перечень доводится Госфинмониторингом до всех субъектов первичного финансового мониторинга, в таком случае информация предоставляется немедленно всеми субъектами без исключения.
Для отдельных лиц Закон учитывает специальное законодательство, которое они используют в своей деятельности.
Так, нотариусы не уведомляют Госфинмониторинг о своих подозрениях относительно финансовых операций, если такая информация стала для них известна при обстоятельствах, являющихся предметом тайны совершенных нотариальных действий, кроме оформления договоров купли-продажи недвижимости на сумму свыше 400 тыс. грн.
Адвокаты, лица, предоставляющие юридические услуги, аудиторы, аудиторские фирмы, физические лица – предприниматели, предоставляющие услуги по бухгалтерскому учету, также не сообщают о своих подозрениях, если информация стала им известна при обстоятельствах, являющихся предметом их адвокатской или профессиональной тайны, когда они выполняют свои обязанности по защите клиента, представляют его интересы в судах и по делам досудебного урегулирования споров.
Обратите внимание, что какая-либо информация, которая предоставляется субъектами первичного финансового мониторинга, является конфиденциальной. Обязанности по предотвращению разглашения такой информации и ответственность Законом определена как для субъектов первичного финансового мониторинга, так и для специально определенного органа, которым является Госфинмониторинг.
Отдельные особенности для субъектов первичного финансового мониторинга,
осуществляющих деятельность без создания юридического лица
Для специально определенных субъектов финансового мониторинга, осуществляющих свою деятельность единолично (адвокаты, нотариусы, бухгалтеры, аудиторы, юристы) и осуществляющих операции за наличные, Закон предусмотрел упрощенный механизм проведения финансового мониторинга.
Такие субъекты не устанавливают правила, не разрабатывают программы проведения финансового мониторинга, не назначают ответственных работников за проведение финансового мониторинга, как это предусмотрено для всех других субъектов.
Кроме того, все специально определенные субъекты освобождены от обязанности разрабатывать критерии риска и осуществлять управление ими, осуществлять отслеживание (мониторинг) финансовых операций клиента, операции которого стали объектом финансового мониторинга.
Какой государственный орган осуществляет регулирование и надзор?
Государственное регулирование и надзор в сфере предотвращения и противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, относительно аудиторов, аудиторских фирм, физических лиц – предпринимателей, предоставляющих услуги по бухгалтерскому учету, торговцев драгоценными металлами и камнями, субъектов хозяйствования, которые проводят какие-либо лотереи или азартные игры, осуществляет Министерство финансов Украины.
Государственным регулятором для нотариусов и адвокатов является Министерство юстиции Украины, для риелторов и осуществляющих операции за наличные – Госфинмониторинг.
Регулирование и надзор осуществляются в соответствии с нормами и правилами, предусмотренными Законом и нормативно-правовыми актами, которые государственные регуляторы разрабатывают и утверждают.
Это в первую очередь касается положения об организации финансового мониторинга, порядка проведения проверок, применения финансовых санкций, привлечения к административной ответственности, утверждения критериев риска и т. п.
С даты вступления в силу новой редакции Закона № 249* (с 21 августа) в вопросах проведения финансового мониторинга нефинансовыми субъектами кое-что просветлело: появились подзаконные акты Кабмина, Госфинмониторинга и соответствующие разъяснения Госфинмониторинга.
В частности, в письме от 20.08.2010 г. № 4256/0340-7-2** Госфинмониторингом были предоставлены ответы на некоторые вопросы, возникшие у адвокатов в связи с возложением на них обязанностей специально определенных субъектов первичного финмониторинга. В комментированном письме это ведомство внесло некоторую ясность в права и обязанности других “вновь обязанных”.
Теперь вполне понятно, что все субъекты первичного мониторинга обязаны стать на учет в Госфинмониторинге, только для каждого из них есть свои сроки. Например, адвокаты, нотариусы, аудиторы, бухгалтеры-предприниматели в соответствии с п. 6 Порядка № 747*** должны стать на учет в течение трех рабочих дней с даты установления деловых отношений с клиентом, который намеревается осуществить один из правочинов, определенных частью первой ст. 8 Закона № 249. Для этого в адрес Госфинмониторинга следует направить почтовое отправление с заполненной формой учета субъектов финансового мониторинга (№ 1-ФМ).
Следующий важный момент, который разъясняет Госфинмониторинг, – это объем обязанностей, которые возлагаются на “спецопределенных”. Дело в том, что ссылочные положения отдельных статей Закона № 249 вносят путаницу, что проявилось в их некотором разночтении независимыми специалистами.
Благодаря разъяснениям Госфинмониторинга теперь вполне понятно, что спецопределенные лица осуществляют внутренний мониторинг (ст. 16 Закона № 249). Такими заданиями являются:
– идентифицировать клиента (получить и документально зафиксировать информацию о лице) (п. 2 части второй ст. 6 Закона № 249);
– выявить финансовую операцию, которая подлежит финмониторингу (п. 3 части второй ст. 6 Закона № 249);
– зарегистрировать финансовую операцию (п. 5 части второй ст. 6 Закона № 249, п. 12–20 Порядка № 747);
– уведомить о финансовых операциях Госфинмониторинг только при наличии достаточных оснований для подозрений в их “запятнанности” (п. 6 “б” части второй ст. 6 Закона № 249), причем решение об уведомлении принимается самостоятельно в соответствии с внутренними процедурами, предусмотренными правилами ст. 16 Закона № 249.
Примечательно, что в ст. 16 Закона № 249 приводятся признаки, дающие возможность оценить определенную финансовую операцию как “подозрительную”. Их явно недостаточно, чтобы неопытным спецопределенным субъектам определиться сообщать или не сообщать о такой операции в Госфинмониторинг. Впрочем Госфинмониторинг приглашает пройти обучение, и, наверное, учитывая меру ответственности, определенную ст. 23 Закона № 249, такое приглашение стоит принять.
Тогда прибавится уверенности в правильности своих действий как субъекта первичного финмониторинга, ведь за организационными моментами стоит имидж аудитора, адвоката и нотариуса – профессий, которые предусматривают определенное доверие со стороны клиентов. В этой части названных профессионалов отдельными нормами Закона № 249 поставлено в достаточно неудобное положение, и это принуждает их находиться на “лезвии бритвы” между профессиональным достоинством и законопослушностью. Ведь требование о выполнении долга относительно предоставления информации противоречит требованиям хранить ими профессиональную тайну, предусмотренным специальным законодательством. Госфинмониторинг, поднимая в письме и эту проблему, не решает ее, а просто повторяет то, что указано в Законе № 249.
Напомним, что частями четвертой и пятой ст. 12 данного Закона из “спецопределенных” снимается ответственность за передачу информации в Госфинмониторинг (примечательно, что в спецзаконодательстве ничего подобного нет). В то же время сберечь профессиональную тайну относительно операций клиента им разрешается только тогда, когда такая информация поступает во время защиты клиента и представительства его интересов в суде и в процессе досудебного урегулирования.
Однако услуги юристов и аудиторов не исчерпываются лишь защитой клиентов в судебных органах. В деятельности, скажем, предприятий существуют услуги юристов и аудиторов другого порядка: проведение аудиторских проверок, составление проектов договоров, сопровождение правочинов и т. п. В перечне операций (ст. 8 Закона № 249), которые потенциально подлежат финмониторингу, вспоминаются правочины в контексте обеспечения деятельности юридических лиц. Все согласятся: понятие достаточно широкое, под “обеспечение” можно подвести и аудиторскую проверку, и юридическое сопровождение правочинов, и составление проекта договора... Надеемся, что вскоре и этот аспект просветлеет.
Ольга Сахненко,
зам. председателя Госфинмониторинга
_____________
* Закон Украины от 28.11.2002 г. № 249-IV “О предупреждении и противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем”, в редакции Закона Украины от 18.05.2010 г. № 2258-IV. (Прим. редакции.)
** Комментарий к письму опубликован в “Частном предпринимателе” № 18, с. 6. (Прим. редакции.)
*** Порядок постановки на учет субъектов первичного финансового мониторинга, регистрации ими финансовых операций, подлежащих финансовому мониторингу, и предоставления Государственному комитету финансового мониторинга информации об указанных и других финансовых операциях, которые могут быть связаны с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, или финансированием терроризма, утвержденный постановлением КМУ от 25.08.2010 г. № 747. Комментарий к Порядку № 747 опубликован в “Частном предпринимателе” 17, с. 7. (Прим. редакции.)
