Внимание! Эта страница является архивной, возможно материалы опубликованные на ней уже устарели. С актуальной информацией для предпринимателей вы можете ознакомиться в газете «Частный предприниматель»
В предыдущем номере “Частного предпринимателя” мы информировали читателей о том, что в период представления отчетности за июнь появилось распоряжение (даже не постановление) правительства от 01.07.2009 г. № 757-р “Некоторые вопросы администрирования налогов, сборов (обязательных платежей)”. Оно вызвало у предпринимателей состояние шока, поскольку уже по сданным декларациям по НДС налоговики требовали исключить из налогового кредита налоговые накладные за предыдущие отчетные периоды. Вызвано это было тем, что ГНА Украины быстро отреагировала на распоряжение Кабмина и подготовила “разъяснительное” письмо от 15.07.2009 г. № 14927/7/16-1517, в котором объясняла, как действовать инспекторам на местах.
17 июля Кабмин принял еще одно распоряжение № 838-р, с текстом которого предлагаем ознакомиться ниже.
|
Распоряжение Об урегулировании некоторых вопросов администрирования налога на добавленную стоимость В целях реализации положений Закона Украины “О налоге на добавленную стоимость” Государственной налоговой администрации при администрировании налога на добавленную стоимость: отнести к наивысшей степени риска факт представления налогоплательщиком налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость (далее – декларация) за отчетный налоговый период, составленной с учетом налоговых накладных, выписанных в ином, нежели отчетный, налоговый период, и своевременности начисления и уплаты налога; при проведении камеральных проверок показателей налоговой отчетности по налогу на добавленную стоимость учитывать, что корректировка или уточнение налогоплательщиком показателей декларации, связанная с несвоевременным включением сумм налоговой накладной в состав налогового обязательства или налогового кредита, за соответствующий отчетный налоговый период (далее – корректировка или уточнение декларации) является оправданной в случае, когда она осуществляется в течение двух месяцев с даты наступления предельного срока представления соответствующей декларации; при корректировке или уточнении налогоплательщиком показателей декларации в объеме 10 или более процентов общей суммы налоговых обязательств и/или налогового кредита, задекларированных в соответствующем налоговом периоде, провести при участии подразделений налоговой милиции в течение месяца со дня ее осуществления проверку достоверности сумм налога на добавленную стоимость, начисленного и уплаченного на всех этапах поставки товаров (работ, услуг), и информировать в течение трех дней со дня осуществления такой корректировки или уточнения органы внутренних дел для принятия ими мер реагирования в рамках компетенции; в месячный срок привести в соответствие с этим распоряжением собственные нормативно-правовые акты. Премьер-министр Украины |
Принятым документом правительство устанавливает очередные указания налоговикам по администрированию налога на добавленную стоимость. Как и в предыдущем распоряжении, они опять идут вразрез с нормами действующего законодательства.
Так, несколько послаблено установленное распоряжением № 757-р требование по отражению налогового кредита в период формирования налоговых обязательств контрагентом. В документе указано, что корректировка или уточнение показателей декларации в связи с несвоевременным включением сумм, указанных в накладных, в состав налогового обязательства или налогового кредита считается оправданной, если она проведена в течение 2 месяцев с даты наступления предельного срока подачи соответствующей декларации.
Вместе с тем следует отметить, что на сегодняшний день никто не отменял законное право плательщиков корректировать или уточнять показатели декларации по НДС на протяжении 1 095 дней.
Распоряжением дано указание налоговикам совместно с налоговой милицией проводить внеплановые проверки плательщиков, которые корректируют или уточняют показатели декларации в объеме 10 или более процентов от общей суммы налоговых обязательств и/или налогового кредита.
Если же объем корректировки менее указанной предельной суммы, то можно предположить, что внеплановой проверки и не будет. Но такой плательщик будет отнесен к наивысшей степени риска.
Однако непонятно, зачем плательщиков, которые в декларацию по НДС за отчетный период включили налоговые накладные, выписанные в ином, нежели отчетный, периоде, отнесли к наивысшей степени риска. Ведь налоговая при проведении проверок не учитывает положения Закона о проверках, которым и установлена необходимость распределения субъектов по степеням риска.
Не означает ли это, что скоро появится очередной документ от правительства (или ГНАУ), который и расскажет, что с таковыми делать?
“Частный предприниматель” обратился в Юридический Центр “Прецедент” с просьбой дать юридическое заключение относительно правомерности распоряжений КМУ.
Комментарий юриста
|
Юридическое заключение В части полномочий КМУ Пунктом 1 ч. 2 ст. 92 Конституции Украины предусмотрено, что исключительно законами Украины устанавливаются система налогообложения, налоги и сборы. Согласно ст. 1 Закона Украины “О системе налогообложения” ставки, механизм уплаты налогов и сборов (обязательных платежей), за исключением особых видов пошлины и сбора в виде целевой надбавки к действующему тарифу на электрическую и тепловую энергию, сбора в виде целевой надбавки к утвержденному тарифу на природный газ для потребителей всех форм собственности, и льготы относительно налогообложения не могут устанавливаться или изменяться другими законами Украины, кроме законов о налогообложении. Кабинет Министров Украины может устанавливать исключительно размер и механизм уплаты сбора в виде целевой надбавки к действующему тарифу на электрическую и тепловую энергию, сбора в виде целевой надбавки к утвержденному тарифу на природный газ для потребителей всех форм собственности. Одним из основных заданий Кабинета Министров Украины согласно п. 3 ст. 116 Конституции Украины и п. 3 ч. 1 ст. 2 Закона Украины “О Кабинете Министров Украины” является обеспечение проведения установленной законами налоговой политики. Как следует из статей 116 Конституции Украины, 20 Закона Украины “О Кабинете Министров Украины”, Кабинет Министров Украины не наделен такими полномочиями, как изменение порядка декларирования и механизма уплаты налогов и сборов (обязательных платежей). Из содержания распоряжений КМУ № 757-р и № 838-р следует, что они направлены на изменение именно механизма уплаты налога на добавленную стоимость. В связи с этим распоряжения КМУ № 757-р и № 838-р противоречат перечисленным нормам, т. е. вынесены вопреки предоставленным Кабинету Министров Украины полномочиям и с их превышением. В части содержания распоряжений КМУ: 1) относительно права на налоговый кредит Датой возникновения права плательщика налога на налоговый кредит согласно пп. 7.5.1 п. 7.5 ст. 7 Закона Украины “О налоге на добавленную стоимость” считается дата осуществления первого из событий: – либо дата списания денежных средств с банковского счета плательщика налога в оплату товаров (работ, услуг); – либо дата получения налоговой накладной, удостоверяющей факт приобретения плательщиком налога товаров (работ, услуг). Других условий определения даты возникновения у плательщика налога права на налоговый кредит Закон Украины “О налоге на добавленную стоимость” не содержит. Таким образом, иной подход в определении даты возникновения права на налоговый кредит, изложенный в распоряжении КМУ № 757-р, не соответствует положениям Закона Украины “О налоге на добавленную стоимость”. 2) отражение в налоговом учете налоговых накладных, выписанных в другом, чем отчетный, налоговом периоде Действующим законодательством Украины не установлены ограничения в части отражения в налоговом учете налоговых накладных, выписанных в другом, чем отчетный, налоговом периоде. При этом пп. 7.4.5 ст. 7 Закона Украины “О налоге на добавленную стоимость” содержит прямой запрет включать в состав налогового кредита суммы уплаченного (начисленного) налога в связи с приобретением товаров (услуг), не подтвержденные налоговыми накладными или таможенными декларациями (другими подобными документами согласно пп. 7.2.6 этого пункта). В случае если на момент проверки плательщика налога органом государственной налоговой службы суммы налога, предварительно включенные в состав налогового кредита, остаются не подтвержденными указанными этим подпунктом документами, плательщик налога несет ответственность в виде финансовых санкций, установленных законодательством, начисленных на сумму налогового кредита, не подтвержденную указанными этим подпунктом документами. Наряду с этим нормы Закона Украины “О порядке погашения обязательств плательщиков налогов перед бюджетами и государственными целевыми фондами” (п. 5.1 ст. 5, п. 17.2 статьи 17) прямо разрешают налогоплательщику уточнять поданные им ранее декларации. Следовательно, положения распоряжения КМУ № 838-р в части установления ограничения права налогоплательщика отражать в налоговом учете налоговые накладные, выписанные в другом, чем отчетный, налоговом периоде, равно, как и уточнять показатели ранее поданных деклараций, противоречат действующему законодательству Украины. 3) по поводу аннулирования регистрации плательщиков НДС Исчерпывающий перечень случаев, в которых возможно аннулирование регистрации плательщика НДС, установлен п. 9.8 ст. 9 Закона Украины “О налоге на добавленную стоимость”. Установление органами государственной налоговой службы факта выписки налоговых накладных, согласно которым не задекларированы (не уплачены) налоговые обязательства… в указанном перечне отсутствует. Поэтому аннулирование регистрации плательщика НДС по такому основанию будет являться нарушением Закона Украины “О налоге на добавленную стоимость”. 4) об основаниях для проведения внеплановой проверки Что касается проведения внеплановой проверки с участием подразделений налоговой милиции в случае корректировки или уточнения плательщиком налога показателей декларации в объеме 10 и больше процентов общей суммы налоговых обязательств и/или налогового кредита, задекларированных в соответствующем налоговом периоде, такое “нововведение” также противоречит действующему законодательству, а именно: статьей 111 Закона Украины “О государственной налоговой службе в Украине” предусмотрен исчерпывающий перечень обстоятельств, при которых может проводиться внеплановая проверка. В указанном перечне отсутствует основание, указанное в распоряжении КМУ № 838-р. Таким образом, внеплановая проверка, обоснованная наличием такого основания, будет незаконной. Вместе с этим Закон Украины “О государственной налоговой службе в Украине” (ч. 14 ст. 111) запрещает участие работников налоговой милиции при проверках органов государственной налоговой службы, если такие проверки не связаны с ведением оперативно-разыскных дел или расследованием уголовных дел, возбужденных относительно таких плательщиков налогов (должностных лиц плательщиков налогов), находящихся в их производстве. Выводы Пунктом 11.4 ст. 11 Закона Украины “О налоге на добавленную стоимость” прямо предусмотрено, что изменения порядка обложения налогом на добавленную стоимость могут осуществляться только путем внесения изменений в этот Закон отдельным законом по вопросам налогообложения этим налогом. В случае если другим законом, независимо от времени его принятия, устанавливаются правила обложения этим налогом, отличные от установленных в этом Законе, приоритет имеют нормы Закона Украины “О налоге на добавленную стоимость”. Поэтому любые изменения порядка уплаты НДС будут считаться правомерными исключительно в случае, если такие изменения будут приняты Верховной Радой Украины в форме закона о внесении изменений в Закон Украины “О налоге на добавленную стоимость”. Какие-либо изменения в указанный закон не вносились. Нормы закона, регулирующие дату возникновения налоговых обязательств и права плательщика налога на налоговый кредит, порядок аннулирования регистрации плательщиков НДС, не изменялись. Следовательно, именно они в действующей редакции имеют приоритет перед распоряжениями КМУ № 757-р и № 838-р. Не лишним будет указать, что в соответствии со ст. 67 Конституции Украины каждый обязан уплачивать налоги и сборы в порядке и размерах, установленных законом. Статьей 19 Конституции Украины установлено, что правовой порядок в Украине основывается на принципах, в соответствии с которыми никто не может быть понужден делать то, что не предусмотрено законодательством. Органы государственной власти и органы местного самоуправления, их должностные лица обязаны действовать лишь на основании, в пределах полномочий и способом, предусмотренными Конституцией и законами Украины. |
Что делать?
Итак, юристы уверены, что Кабмин при принятии этих распоряжений превысил свои полномочия.
На вопрос, что делать, если декларацию не принимают или пришли на внеплановую проверку под предлогом несоблюдения требований распоряжений КМУ, юристы рекомендуют следующее.
Поскольку приоритетными являются нормы Закона о НДС и нормы других законов, то налогоплательщик может:
– обжаловать неправомерные действия контролирующих органов, связанные с применением распоряжений КМУ № 757-р и № 838-р, либо в административном, либо в судебном порядке;
– отказать в допуске работников налоговой службы к проведению внеплановых проверок на основании распоряжения КМУ № 838-р, поскольку такое основание отсутствует в Законе Украины “О государственной налоговой службе в Украине”;
– в случае отказа работниками налоговой службы в приеме декларации, руководствоваться положениями пп. 4.1.2 ст. 4 Закона Украины “О порядке погашения обязательств плательщиков налогов перед бюджетами и государственными целевыми фондами” (до окончания предельного срока подачи декларации отправить такую декларацию почтой с описью вложенного и уведомлением о вручении, приложив к декларации заявление на имя руководителя соответствующего контролирующего органа с указанием фамилии должностного лица, отказавшегося принять декларацию, и даты отказа).
Кроме того, налогоплательщики могут обжаловать в судебном порядке распоряжения КМУ как противоречащие действующему законодательству и ущемляющие права и законные интересы субъектов предпринимательской деятельности. Также в отношении указанных распоряжений могут быть поданы обращения в прокуратуру ввиду нарушения Кабмином при их принятии своих полномочий.
Предприниматели, которые решат обжаловать эти распоряжения, могут использовать аргументы юристов при составлении иска.
Действия общественности
Как одним из способов борьбы с беззаконием со стороны Кабмина редакция “Частного предпринимателя” направила обращение к Президенту Украины, как гаранту Конституции, с просьбой приостановить действие этих распоряжений КМУ и предложила предпринимателям поступить также. Образец письма приведен на нашем сайте (www.chp.com.ua/index.php?code=7020&show_all=YESS). Чем больше будет таких обращений, тем больше вероятность того, что нас услышат. В борьбе за свои права необходимо использовать все возможные способы и средства.
На сайте газеты размещены и другие обращения общественных организаций, которые направлены Президенту Украины, Премьер-министру, председателю Верховной Рады Украины и во все профильные комитеты Верховной Рады.
24 июля состоялась встреча председателя ГНА Украины Сергея Буряка с председателем Госкомпредпринимательства Александрой Кужель и председателем Совета предпринимателей при КМУ Оксаной Продан и представителями общественности, на которой, в частности, рассматривались следующие вопросы:
– целесообразность положений распоряжений КМУ № 757-р и № 838-р.;
– прием налоговой отчетности в электронном виде без услуг оператора;
– упорядочение писем, предоставленных ГНАУ в июле текущего года.
Непосредственно на заседании Сергей Буряк поручил своим заместителям до 28 июля подготовить и предоставить ему на подпись официальные разъяснения ГНАУ по всем указанным вопросам.
Кроме того, участники встречи договорились, что спорное июльское письмо ГНАУ будет отменено и будут подготовлены новые официальные разъяснения, в составлении которых примут участие представители Госкомпредпринимательства и Совета предпринимателей при КМУ.
Реакция ГНАУ
Разъяснения появились, но совсем не те, которые обещал руководитель ГНА Украины. Июльское письмо не только не отменено, но к нему добавили другое, трактующее применение распоряжения № 838-р. Текст этого письма приведен ниже.
Мы неслучайно публикуем его полностью. Наверно, было бы более правильно сначала переписать Закон о НДС, а потом издавать письма подобного содержания. Поскольку нормы Закона о НДС, по которым плательщики работают уже более 10 лет, никогда так не толковались. Но на сегодняшний день правительство, очевидно, решило, что ради наполнения бюджета ему позволено издавать подзаконные распоряжения и требовать от налоговиков их неукоснительного молниеносного исполнения. А то, что задачи можно назвать нереальными, это никого не волнует.
|
Письмо Об организации работы по выполнению требований Государственная налоговая администрация Украины в связи с принятием распоряжения Кабинета Министров Украины от 17.07.2009 г. № 838-р “Об урегулировании некоторых вопросов администрирования налога на добавленную стоимость”, в целях усиления контроля за формированием налоговых обязательств и налогового кредита по налогу на добавленную стоимость, в дополнение к письму от 15.07.2009 г. № 14927/7/16-1517 сообщает. Распоряжением Кабинета Министров Украины от 17.07.2009 г. № 838-р “Об урегулировании некоторых вопросов администрирования налога на добавленную стоимость” (далее – распоряжение № 838-р), которое принято в развитие требований распоряжения Кабинета Министров Украины от 01.07.2009 г. № 757-р “Некоторые вопросы администрирования налогов, сборов (обязательных платежей)” (далее – распоряжение № 757-р) и вступило в силу 17 июля 2009 года, определены первоочередные направления работы органов налоговой службы по администрированию налога на добавленную стоимость. Нормы распоряжения № 838-р касаются деятельности органов налоговой службы и регламентируют организацию процесса контрольно-проверочной работы. Так, органы налоговой службы при проведении камеральных проверок показателей налоговой отчетности должны учитывать, что корректировка или уточнение налогоплательщиком показателей декларации, связанная с несвоевременным включением в состав налогового обязательства или налогового кредита за соответствующий налоговый период, является оправданной в случае, если она осуществляется в течение двух месяцев с даты предельного срока представления соответствующей декларации (третий абзац распоряжения № 838-р). То есть при формировании налоговых обязательств в строке 1 раздела I “Налоговые обязательства” налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость должны быть указаны налоговые накладные, выписанные в том отчетном периоде, за который представляется декларация. Если же плательщиком по каким-либо причинам не задекларированы налоговые обязательства за предыдущие отчетные периоды, плательщик в соответствии с требованиями Закона Украины от 21.12.2000 г. № 2181-III “О прядке погашения обязательств налогоплательщиков перед бюджетами и государственными целевыми фондами” (далее – Закон № 2181) имеет право внести в налоговую декларацию соответствующие уточнения, которые должны быть отражены в строке 8.1 раздела I декларации (за один отчетный налоговый период), и представить уточняющий расчет (за другой и иные отчетные налоговые периоды). В связи с таким увеличением плательщиком должен быть начислен штраф (расчет штрафа предусмотрен и формой налоговой декларации и формой уточняющего расчета), а в соответствующих случаях (предусмотрены распоряжением № 757-р) органами налоговой службы применяются меры по аннулированию регистрации плательщика налога на добавленную стоимость. При принятии решения об аннулировании регистрации плательщика налога на добавленную стоимость необходимо учитывать, что факт выписки налоговых накладных на значительную сумму и одновременное их невключение в состав налоговых обязательств могут допустить две категории плательщиков, первая из которых – это налогоплательщики, которые могут обеспечить уплату таких налоговых обязательств в бюджет либо денежными средствами, либо предоставлением налогового залога, либо путем применения к ним налоговыми органами других предусмотренных законодательством процедур, а вторая – плательщики, которые уплату таких обязательств в бюджет не могут обеспечить по причине отсутствия самих плательщиков (фиктивные предприятия), отсутствия каких-либо ресурсов для уплаты обязательств в бюджет (основных фондов, других каких-либо активов) и др., или/и создавались в целях формирования налогового кредита другим налогоплательщиком. Поэтому требование по аннулированию регистрации налогоплательщиков, установленное распоряжением № 757-р касается прежде всего второй категории плательщиков (далее – недобросовестные плательщики). При формировании налогового кредита необходимо учитывать нормы Закона относительно порядка включения сумм налога на добавленную стоимость в состав налогового кредита, распоряжения № 757-р относительно упорядочения налогового учета, распоряжения № 838-р, а также распоряжения Кабинета Министры Украины от 06.02.2008 г. Согласно распоряжению № 757-р налоговый кредит покупателя формируется в период возникновения налоговых обязательств продавца по данной операции поставки. Это требование по упорядочению налогового учета и декларированию сумм налогового кредита в период возникновения налогового обязательства поставщика основывается на нормах Закона Украины “О налоге на добавленную стоимость” (далее – Закон), подпунктом 7.4.1 пункта 7. 4 статьи 7 которого определено, что налоговый кредит отчетного периода состоит из сумм налогов, начисленных (уплаченных) налогоплательщиком в течение такого отчетного периода. Как исключение из этого правила, с учетом объективных обстоятельств процедур выписки и предоставления (вручение, получение) налоговых накладных, Кабинет Министров Украины распоряжением № 838-р учел возможность задержки в получении налоговых накладных на период, равный двум месяцам с даты наступления предельного срока представления налоговой декларации за тот отчетный период, в котором такие накладные были (должны были быть) выписаны. Если же в налоговой декларации налогоплательщиком отражаются налоговые накладные, выписанные (им или ему) в срок, когда уточнение налогового обязательства или налогового кредита не является оправданным (за период больший, чем два предыдущих месяца с даты наступления предельного срока представления соответствующей декларации), факт такой корректировки является основанием отнесения такой налоговой декларации к наивысшей степени риска (второй абзац распоряжения № 838-р). Налоговая отчетность таких налогоплательщиков подлежит обязательной внеплановой выездной проверке соответствующими структурными подразделениями (подразделениями налогового контроля юридических лиц), право на проведение которой органам налоговой службы предоставлено пунктом 1 статьи 11 Закона Украины от 04.12.90 г. № 509-XII “О государственной налоговой службе в Украине” с учетом внесенных в него изменений и дополнений (далее – Закон № 509). При проведении таких проверок принимается решение о признании сумм налогового кредита, сформированных за счет налоговых накладных, выписанных в ином, нежели отчетный период. Налоговый кредит, сформированный за счет налоговых накладных, выписанных ранее, нежели в период, когда уточнение налогового обязательства или налогового кредита является оправданным, не признается. Если же сумма корректировки или уточнения налогоплательщиком показателей декларации (независимо от причин и факторов, повлиявших на такую корректировку или уточнение) составляет 10 или более процентов общей суммы налоговых обязательств и/или налогового кредита, задекларированных в соответствующем налоговом периоде, органы налоговой службы обязаны провести при участии подразделений налоговой милиции в течение месяца со дня осуществления такой корректировки (с даты регистрации в органе налоговой службы декларации, в которой отражена такая корректировка, или уточняющего расчета) проверку достоверности сумм налога на добавленную стоимость, начисленного (уплаченного) на всех этапах поставки товаров (работ, услуг). Такое требование установлено четвертым абзацем распоряжения № 838-р. При этом такая проверка проводится независимо от того, в большую или меньшую сторону осуществляется корректировка (уточнение), корректируются налоговые обязательства или налоговый кредит, или то и другое, а также независимо от количества проведенных корректировок (уточнений). В случае проведения корректировок (уточнений) в сторону уменьшения налоговых обязательств или увеличения налогового кредита следует проверить также и контрагентов, за счет взаимоотношений с которыми осуществляется такая корректировка (уточнение). Во внимание следует принимать какую-либо корректировку, которая отражается плательщиком как в строках 8 или 16 налоговой декларации, так и в уточняющих расчетах, а также в каких-либо других строках декларации, связанных как с самостоятельным исправлением ошибок, так и с получением налоговых накладных, выписанных в иных, нежели отчетный, налоговых периодах, или по каким-либо другим причинам. Об осуществлении плательщиком такой корректировки органам налоговой службы необходимо обеспечить информирование органов внутренних дел в течение трех дней со дня осуществления такой корректировки или уточнения для принятия ими мер реагирования в рамках их компетенции (четвертый абзац распоряжения № 838-р). С учетом изложенного, Государственная налоговая администрация Украины обязывает Председателей Государственных налоговых администраций Автономной Республики Крым, областей, гг. Киева и Севастополя: – под личную ответственность обеспечить выполнение требований, установленных распоряжениями № 757-р и № 838-р; – наладить взаимодействие структурных подразделений органов налоговой службы всех уровней (приема налоговой отчетности, налогообложения юридических и физических лиц, контрольно-проверочной работы, налоговой милиции и др.) при обработке полученной налоговой отчетности, передаче ее для проверок и проведении проверок; – организовать работу подразделений контрольно-проверочной работы и налоговой милиции в направлении обеспечения эффективного и быстрого проведения документальных проверок налогоплательщиков, налоговая отчетность которых отнесена к наивысшей степени риска, а также плательщиков, которыми осуществлена корректировка показателей налоговой отчетности в объеме 10 и более процентов общей суммы налоговых обязательств и/или налогового кредита; – установить контроль за соблюдением подразделениями органов налоговой службы первоочередного и срочного осуществления проверок таких корректировок или уточнений в сроки, определенные распоряжением № 838-р; – обеспечить своевременное и полное информирование подразделениями налоговой милиции органов Министерства внутренних дел о фактах такой корректировки или уточнения. |
Наталия Щербак, зам. главного редактора
