Внимание! Эта страница является архивной, возможно материалы опубликованные на ней уже устарели. С актуальной информацией для предпринимателей
вы можете ознакомиться в газете «Частный предприниматель»
Все действия конкурентов, направленные на то, чтобы покупатель перепутал ваши товары, являются недобросовестной конкуренцией. Если при этом конкуренты используют ваши “опознавательные знаки” (имя, наименование, торговую марку, упаковку и т. д.), то эта недобросовестная конкуренция называется использованием деловой репутации в виде неправомерного использования обозначений.
Понятие “деловая репутация” широко используется в нашей жизни. Производители товаров ее формируют, берегут, охраняют, юристы сотнями процессов в год осуществляют ее защиту. Покупатели на нее смотрят, оценивают и принимают решения.
А что такое репутация (тем более деловая), наши законы не рассказывают. Поэтому будем использовать общепринятые понятия (из словарей). В энциклопедии юриста деловая репутация определена, как одно из нематериальных благ, измеряемое оценкой профессиональных и личных качеств конкретного лица со стороны тех, кто находится с ним в деловых отношениях, контактах. Деловой репутацией может обладать любой гражданин, в том числе занимающийся предпринимательской деятельностью, а также любое юридическое лицо: коммерческая и некоммерческая организация, государственные и муниципальные предприятия, учреждения и др.
То есть это своего рода “доброе имя”. Оно может воплощаться в бизнесе в виде признания ваших предпринимательских заслуг, доверия к вашей продукции со стороны потребителя. Закон Украины от 07.06.96 г. № 236/96-ВР “О защите от недобросовестной конкуренции” (далее – Закон № 236) защищает от использования без разрешения “носителя” следующие составляющие этого самого “доброго имени”:
– собственно имя;
– коммерческое наименование;
– торговую марку (знак для товаров и услуг);
– рекламные материалы;
– оформление упаковки товаров и периодических изданий.
Неправомерным считается использование без разрешения другим предпринимателем (предприятием) одного или нескольких элементов вашего доброго имени (или похожих на них обозначений). Это недобросовестная конкуренция.
Рассмотрим данные элементы и способы их неправомерного использования.
Отметим, что однократного использования конкурентом элементов “доброго имени” недостаточно (кроме использования знака для товаров и услуг – об этом речь пойдет ниже).
Действия такого конкурента не будут считаться недобросовестной конкуренцией до тех пор, пока потребитель, действительно знающий ваше имя (название, оформление, упаковку и пр.), не запутается и не купит чужой товар, думая, что покупает ваш. Или пока не возникнет ситуация, когда потребитель может запутаться.
Каковы критерии, когда потребитель может запутаться, а когда не может, сказать трудно. Вероятно, законодатель оставил судьям возможность самим разрешать данный вопрос в зависимости от конкретной ситуации. Но для нас такая формулировка – скорее плюс, чем минус. Если хотя бы один потребитель запутается при приобретении “как будто вашего” товара, то наше основание предъявить кому-либо претензию за недобросовестную конкуренцию становится в тысячу раз весомее.
“Коль скоро законодатель предусмотрел, что лишь одна возможность (!) запутаться есть основанием для признания факта недобросовестной конкуренции, то единичный факт запутывания – это уже однозначно грубое нарушение закона и незаконная эксплуатация деловой репутации моего подзащитного”, – таковой может быть примерная речь вашего адвоката в суде.
При этом если вы защищаете свою репутацию, то вы однозначно должны начать использовать элементы репутации раньше, нежели ваш конкурент.
Вначале было имя…
Предположим себе такую ситуацию: добрый председатель сельсовета по имени Иван отошел от управленческих дел и занялся бизнесом. Стал выпускать пряники и поставлять во все близлежащие населенные пункты. На каждом прянике было любовно выгравировано “Іван”. Поскольку эти пряники были вкуснее, свежее и красивее, а самое главное – поскольку производил их некогда важный человек, то цена была на 20% выше, чем у аналогичных хлебокомбинатовских продуктов. Жители окрестных сел узнавали эту продукцию и с удовольствием ее приобретали.
В какой-то момент наш пекарь уехал в Тулу по обмену опытом. И тут другой Иван начал производить и завозить в сельмаги похожие внешне изделия, на которых было выгравировано “Іванъ”. Люди, знающие “ивановскую” гравировку, уже не обращали внимания на твердый знак в конце, покупали привычное лакомство… Но продукция была существенно хуже по качеству…
Вот показательный пример неправомерного использования чужого имени. Налицо все необходимые факты:
– использование очень похожего имени, что и у субъекта хозяйствования, начавшего его использовать в своем бизнесе раньше;
– отсутствие разрешения “настоящего” Ивана;
– приобретение жителями продукции “ненастоящего Ивана”, как продукции “настоящего” (т. е., выражаясь терминами закона, смешение).
Сейчас данный вид недобросовестной конкуренции скорее реликвия, нежели реальная угроза бизнесу. Ибо все уважающие себя предприниматели уже давно “обложились” интеллектуальной собственностью под свою продукцию (торговыми марками, промышленными образцами, полезными моделями и пр.), придав таким образом своей репутации более “солидные” формы.
Коммерческое (фирменное) название и имя юрлица
Коммерческое название связано с юридическим лицом (или объединением юридических лиц), как имя с человеком. Например, все знают, что означает зингер. Или адидас. Или ксерокс. Но в чистом виде имена фирм практически не защищаются (как, впрочем, и “физические имена”). Ибо разных вариаций с названиями много. Например, в Одессе долгое время работало привокзальное кафе с названием “Снежок-2000”. Это было название не просто питейного заведения, но и юридического лица, которое и занималось этим бизнесом. Здесь “снежок” может вполне считаться коммерческим (фирменным) наименованием. Но его практически невозможно защитить. Поскольку это может означать, что еще таких же “снежков” есть 1999.
Факт остается фактом – популярные названия часто “обрастают” плюсами, иксами и цифрами (Квазар Х, например, или Фортуна плюс). И защитить их от этого непросто. Но поскольку мы исследуем конкуренцию в сугубо практическом ключе, то глубже вникать в тему коммерческих наименований, наверно, будет излишним. Скажу лишь, что хорошее, яркое, качественное и известное потребителям своей положительной репутацией название нужно обязательно “закреплять” другими средствами. Например, зарегистрировав как словесный знак для товаров и услуг. Ибо наше законодательство практически не устанавливает механизма защиты коммерческих (фирменных) наименований, не “укрепленных” торговыми знаками, авторскими правами, промышленными образцами, полезными моделями и пр.
Знак или марка
В отличие от имен – коммерческих наименований торговые марки защищены законами гораздо лучше.
Закон гласит, что торговой маркой может быть любое обозначение (или комбинация обозначений), пригодное для различения товаров и услуг, производимых (оказываемых) одним лицом, от товаров и услуг, которые производятся (оказываются) другими лицами.
Выражаясь проще, это сигналы, говорящие потребителю, что товар выпускает А, а не Б, В, Г и пр. Сигналы преимущественно зрительного характера: цифры, буквы, слова, картинки, комбинации цветов. Торговые марки могут быть и звуковыми, и даже аудиовизуальными. Но нам интересны только те, которые можно нарисовать (записать).
Между прочим, слоганы – это тоже в 99% случаев зарегистрированные торговые марки. И если вы в телевизоре слышите “зачем платить меньше?” применительно к одному товару, то это же самое “зачем?” в рекламе другого товара вы не услышите. Ибо его придумавшие позаботились о регистрации такого знака, чтобы конкуренты не воспользовались и не переманили потребителя таким же самым слоганом.
Зарегистрированный знак для товаров и услуг (или торговая марка – для нас это синонимы) – наиболее действенный способ защиты прав. Регистрация знака – длительный и недешевый процесс. Поэтому затевать его стоит, только если вы решили прийти на рынок всерьез и надолго.
Но если вы – владелец зарегистрированного знака, то у вас появляется масса дополнительных прав, например:
– запрещать кому-либо использовать ваш зарегистрированный знак в том же классе товаров и услуг (каждой группе товаров и услуг соответствует класс международной классификации товаров и услуг (МКТП), в том числе и в доменных именах;
– запрещать кому-либо использовать ваш знак в родственных классах, если вас, как производителя товаров или услуг, такое использование может ввести в заблуждение относительно производителя;
– продавать, передавать в пользование знак для товаров и услуг;
– требовать возмещения убытков, изъятия товаров из оборота, уничтожения изображений – если третьи лица нарушают права собственника знака для товаров и услуг.
Судебная практика в разрешении споров такого характера ушла далеко. Есть установленные способы защиты прав собственника знака, проводятся различные экспертизы в сфере интеллектуальной собственности.
Таким образом, уровень спасения владельца торговой марки от недобросовестных конкурентов гораздо выше, чем у владельца эфемерного (в юридическом смысле) имени или коммерческого (фирменного) наименования.
Рекламные материалы
Зачастую конкурентов привлекает именно реклама. Сделать так, как успешный конкурент и “собрать сливки” – этим грешит добрая половина бизнесменов.
Закон № 236 запрещает использовать рекламные материалы другого субъекта хозяйствования, если такие материалы вызывают или могут вызвать смешение в глазах потребителя.
Смоделируем ситуацию. Предприниматель Венский Степан Ульянович длительное время рекламирует стулья, которые он производит вручную. Рекламирует исключительно на билбордах. На них размещен красивый венский стул белого цвета, рядом с которым изображена белокурая девочка с косичками. Потребители в городе оценили его работу, завалили умельца заказами и признательными письмами за высококачественные изделия. Пока предприниматель выполняет все свалившиеся на него заказы, начинает воплощаться коварный замысел его конкурентов.
Создается юридическое лицо ООО “Венский Ст.Ул.”, которое начинает штамповать изделия по образу и подобию тех, которые изготавливает вручную Степан Ульянович. Новоиспеченный конкурент обвешивает город билбордами с белыми венскими стульями и светловолосыми юными моделями детского возраста.
Вдобавок конкурент дописывает на носителях рекламы: “Цена снижена! Адрес изменился! Теперь заказы выполняются в три раза быстрее!” Что произойдет? Конечно, все заказчики, смиренно ожидающие своей очереди, побегут по новому адресу с уверенностью, что это Степан Ульянович решил “ускориться” в выполнении заказов. А заодно и остальные потенциальные покупатели стульев побежали по новому адресу. Ибо не могли они раньше позволить себе такую роскошь – обрести стул ручной работы. А теперь, когда цена снижена, смогут. В результате ООО получает массу чужих клиентов, а ЧП Венский кусает локти.
Как выглядит эта ситуация с точки зрения юриста? ООО “Венский Ст.Ул” недобросовестно воспользовалось репутацией предпринимателя Венского С. У., в частности его рекламными материалами (вернее, основными элементами рекламных материалов). Потребители “повелись” на белые стулья и светлые косички рекламы… запутались. То есть произошло смешение деятельности ООО “Венский Ст.Ул.” и ЧП Венского.
В тех бизнесах, где подобная ситуация может возникнуть, уже давно регистрируют свои рекламные материалы. Например, рекламные ролики защищаются как аудиовизуальные произведения, слоганы – как знаки для товаров и услуг. Понятно, что зарегистрированный знак гораздо легче защитить, нежели трудно доказываемые рекламные материалы, которые непонятно кто стал первым использовать.
Но если объем рынка, где происходит копирование рекламных материалов конкурентов, мал, тратиться на дополнительные способы защиты нет смысла. Отсюда и совет: если ваш бизнес выходит на большие обороты, первым делом зарегистрируйте как можно больше “элементов” вашей репутации. Рекламный текст – как произведение (получив авторское свидетельство), слоган – как словесный знак для товаров и услуг, форму подачи рекламы – как полезную модель и т. д.
Упаковка, обложка
Довольно трудно вспомнить товар, упаковка которого четко и однозначно ассоциировалась бы с одним субъектом. Даже суперпопулярные “Сникерсы” и “Марсы” не защищают упаковку (а только торговые марки и рекламные материалы).
Поскольку Закон № 236 “списывался” с продвинутого антиконкурентного законодательства развитых стран, то в нем оказались нормы, которые в Украине смогут быть применены не раньше чем через несколько десятков лет.
Справедливости ради отметим, что судебные процессы по защите упаковок в нашей стране действительно имели место. И даже успешные. Но по таким процессам защищалась не сама упаковка, а зарегистрированный промышленный образец.
Если говорить упрощенно, то бывает просто упаковка, а бывает упаковка – промышленный образец. Это примерно то же самое, что и следующие объекты рекламы:
– словосочетание (слоган): “Ти обрав, світ підтримав!”;
– и словесный знак для товаров и услуг: “Ти обрав, світ підтримав!”.
Во втором случае собственник этого слогана зарегистрировал его как знак для товаров и услуг. И получил свидетельство. И теперь, если кто-то захочет использовать такой слоган в рекламе своего товара (а не водки “Немирофф”), тот нарушит больше право интеллектуальной собственности, а не антиконкурентное законодательство (ибо сам рекламный материал защитить гораздо сложнее – там должно быть смешение (или вероятность смешения) в глазах потребителей; а в праве интеллектуальной собственности достаточно самого факта использования без разрешения собственника).
Аналогично отличаются упаковка и упаковка – промышленный образец. Согласно ч. 2 ст. 5 Закона Украины от 15.12.93 г. № 3688-XII “Об охране прав на промышленные образцы” объектом промышленного образца может быть форма, рисунок или раскрашивание либо их совокупность, которые определяют внешний вид промышленного изделия и предназначены для удовлетворения эстетических и эргономических потребностей.
Промышленный образец – это объект интеллектуальной собственности, который регистрируется согласно закону. Таким образом, если конкуренты используют вашу “просто” упаковку, то для защиты ваших прав нужно, чтобы было смешение в глазах покупателя. Если же они используют упаковку – промышленный образец (на который есть патент), то можно защищаться, даже если будет только установлен факт использования (без смешения).
Мы в общем осветили наиболее “рельефные” моменты посягательства на деловую репутацию. В действительности же эта тема необъятна.
Совет предпринимателям: то, что можно зарегистрировать, – регистрируйте! То, что регистрировать нет смысла (экономического, эстетического и т. д.), защитить очень сложно и непредсказуемо.
Вопросы, связанные с темой конкуренции, можно направлять в редакцию газеты или автору (http://t.kr.ua).
Тимур Крюков, юрист,
тел. 067-406-03-55
__________________
* С полным архивом публикаций газеты можно ознакомиться на сайте газеты www.chp.com.ua и СD-диске “Архив газеты за 2011–2013 годы”.
