Внимание! Эта страница является архивной, возможно материалы опубликованные на ней уже устарели. С актуальной информацией для предпринимателей вы можете ознакомиться в газете «Частный предприниматель»
Поводом для написания настоящей статьи послужило письмо Госкомпредпринимательства от 22.09.2009 г. № 11375, в котором Комитет продемонстрировал позицию, крайне неблагоприятную для предпринимателей. В частности, в письме указано, что “...режим работы заведения ресторанного хозяйства устанавливается субъектом хозяйствования самостоятельно, а в случаях, предусмотренных законодательством, по согласованию с органами местного самоуправления”.
Госкомпредпринимательства советует владельцам заведений ресторанного хозяйства обращаться в соответствующий исполнительный комитет городского совета для согласования режима работы. Больше всего тревожит тот факт, что данный совет примут во внимание не только предприниматели, но и работники этих самых исполнительных комитетов, которые могут использовать мнение комитета в качестве руководства к действию.
Что такое режим?
Нередко слово режим у многих ассоциируется или с детским садом, или с местами, не столь отдаленными. Особо продвинутые эрудиты вспоминают режим Пиночета (Чаушеску, Кастро, Милошевича и пр.). Юристы же ассоциативно сразу цепляются за режим правовой (например, правовой режим государственной границы, земель сельскохозяйственного назначения и пр.).
Так и есть. Понятие “режим” охватывает и установленный распорядок, и государственный строй, и нормативное содержание какого-либо объекта правового регулирования.
Нас, как предпринимателей, интересует самая “обиходная” разновидность режима. Именно режим работы объектов производства, торговли, общественного питания, услуг, а не какой-либо иной. И интерес этот не праздный, особенно когда такой объект размещен в жилом доме или вблизи его.
Граждане-соседи часто страдают от “побочных эффектов” деятельности того или иного объекта. Посторонний шум, обилие автомашин во дворе, чужие люди и пр. – все это вынуждает жителей обращаться к местным властям за помощью. Часто такие обращения и касаются режима работы объектов. А местные власти знают о том, что режим работы нужно согласовывать. И на предпринимателя, собственника такого объекта, обрушиваются различные “репрессивно-воспитательные мероприятия”. Очевидно, их можно будет избежать (предупредить, предотвратить), если предприниматель будет знать все (или почти все) о режиме работы и его “правовом режиме”.
Поэтому разберемся в том, как следует устанавливать (утверждать) режим работы, нужно ли согласовывать его с властями. Если да, то с кем именно, в каких случаях, относительно каких объектов и в каком порядке. Для простоты остановимся на объектах торговли и ресторанного хозяйства как наиболее часто встречающихся.
Что говорит закон?
В соответствии с п. 13 Порядка осуществления торговой деятельности и правил торгового обслуживания населения, утвержденного постановлением КМУ от 15.06.2006 г. № 833, режим работы торгового объекта и заведения ресторанного хозяйства устанавливается субъектом хозяйствования самостоятельно, а в случаях, предусмотренных законодательством, – по согласованию с органами местного самоуправления. Аналогичная норма содержится и в п. 1.7 Правил работы заведений (предприятий) ресторанного хозяйства, утвержденных приказом Министерства экономики и по вопросам европейской интеграции Украины от 24.07.2002 г. № 219, и в п. 5 Правил розничной торговли продовольственными товарами, утвержденных приказом Министерства экономики и по вопросам европейской интеграции Украины от 11.07.2003 г. № 285.
Осталось определить, как самостоятельно установить режим работы и есть ли в природе случаи, предусмотренные законодательством, которые требуют согласования.
С самостоятельным установлением все просто. Можно “выпустить” приказ (решение) “Об установлении режима работы заведения X”, в котором предусмотреть режим работы заведения, например, с 9:00 до 21:00. Эдакое подтверждение соответствия надписи на вывеске и волеизъявления предпринимателя – собственника объекта. Возможно, излишняя трата времени, бумаги и чернил (ни один закон подобного от предпринимателя не требует). Но практика показывает обратное.
Работники органов по делам защиты прав потребителей нередко на проверках тычут пальцами в вывеску с режимом работы и вопрошают: “Кто установил? Есть ли документ?” Если тут же предъявить готовый приказ, то дальнейшие вопросы по режиму работы зачастую отпадают. Если же предприниматель только побежит стряпать такой приказ или (что еще хуже) начнет доказывать его ненужность, то вопросы, наоборот, возникают.
Например, ч. 3 ст. 17 Закона Украины от 12.05.91 г. № 1023-XII “О защите прав потребителей” гласит, что продавец обязан предоставить потребителю достоверную информацию о режиме работы своего предприятия. А чем можно подтвердить достоверность информации, “висящей” на вывеске? Правильно – документом (например, приказом или распоряжением). Одним словом, решать предпринимателю – издавать судьбоносный “режимный” приказ или воздержаться от этого не очень трудоемкого действа.
Как согласовывать?
Норма гласит, что согласование режима работы с органами местного самоуправления должно происходить в случаях, предусмотренных законодательством.
И такие случаи есть. Например, п. 4 Правил хранения транспортных средств на автостоянках, утвержденных постановлением КМУ от 22.01.96 г. № 115, предусматривает, что режим работы автостоянок должен быть согласован. Правда, в данных отношениях субъектом согласования выступают местные органы государственной исполнительной власти (а не местного самоуправления). Тем не менее говорить о том, что согласование режима работы – совсем уж эфемерное действие, не приходится.
Для объектов торговли и ресторанного хозяйства так называемое “центральное” законодательство никаких случаев не предусмотрело. Получается, что нет необходимости согласовывать режим работы. Однако следует помнить и о “локальном” законодательстве – решениях сессий местных советов, распоряжений мэров и пр. В них вполне может содержаться норма, обязывающая предпринимателей-рестораторов (или, например, собственников магазинов и пр.) согласовывать режим работы с органами местного самоуправления.
Но имеют ли право органы местного самоуправления издавать такое “законодательство”? Подпункт 4 п. “б” ст. 30 Закона Украины от 21.05.97 г. № 280/97-ВР “О местном самоуправлении в Украине” гласит, что исполнительные органы сельских, поселковых, городских советов уполномочены на “...установление по согласованию с собственниками удобного для населения режима работы расположенных на соответствующей территории предприятий, учреждений и организаций сферы обслуживания независимо от форм собственности”.
Что получается? Исполкомы устанавливают режимы работы, и именно они должны согласовывать такие режимы с собственниками (упомянутые выше нормы говорили об обратном). То есть исполком должен обратиться ко всем собственникам с предложением согласовать установленный для них режим работы и лишь после согласования принимать соответствующее решение? Получается, что да. Кроме того, если читать дословно, данная норма распространяется исключительно на юридических лиц (предприятия, учреждения, организации). Стало быть, предприниматели не должны испытать на себе всю тяжесть установления “сверху” (или даже согласования “сверху”) режима работы своих объектов.
Если же местный совет (или исполком) принимает решение об установлении режима работы определенных объектов и/или заставляет всех гурьбой согласовывать свои режимы работы с его подразделениями, то нужно отметить следующее.
Подобный акт (решение, распоряжение и пр.) является регуляторным актом (в соответствии с абз. 5 ст. 1 Закона Украины от 11.09.2003 г. № 1160-IV “Об основах государственной регуляторной политики в сфере хозяйственной деятельности” регуляторным актом является официальный письменный документ, который устанавливает, изменяет или отменяет нормы права, применяется неоднократно и относительно неопределенного круга лиц, и который направлен на правовое регулирование хозяйственных отношений). Для регуляторных актов установлена особая процедура их принятия.
Несоблюдение процедуры дает заинтересованным лицам широкие возможности для обжалования такого акта. Чтобы избежать неприятных ситуаций, связанных с незнанием норм “локального законодательства”, можно обратиться в местный совет (исполком) с вопросом, установлены ли режимы работы для объектов розничной торговли (ресторанного хозяйства и пр.)? Если да, то каким документом они установлены, его дату, номер. Не секрет, что большинство локальных актов принимаются в обход требований, предусмотренных упомянутым “регуляторным” законом. Поэтому вооружиться знанием предпринимателю не помешает.
Режимная ответственность
В заключение несколько слов об ответственности за “режим”. Ответственность в виде штрафа от 17 до 170 гривен предусмотрена ч. 1 ст. 155 Кодекса Украины об административных правонарушениях за нарушение правил торговли. Но наступить она может только при наличии неотмененного решения (распоряжения) органа местного самоуправления об установлении (или согласовании) режимов работы конкретных объектов.
Мы не исключаем, что в некоторых населенных пунктах возможны массовые привлечения к административной ответственности по данной статье.
Принимая во внимание мнение Госкомпредпринимательства, можно сделать вывод: вероятность возникновения такой ситуации возрастает. Что может быть проще – принять решение об установлении “режимов” и устроить “волну проверок” с соответствующими привлечениями. Таким образом можно безболезненно подлатать бюджет, достичь определенных положительных показателей и пр.
Потому советуем при возникновении подобных проверок незамедлительно обращаться к юристам, которые помогут установить факт неправомерности действия и отстоять права предпринимателя.
Тимур Крюков,
юридическая компания “НОБИЛИС”,
тел. 0 (44) 592-83-20
__________
