Мониторим все и всех (11.2010)

Внимание! Эта страница является архивной, возможно материалы опубликованные на ней уже устарели. С актуальной информацией для предпринимателей
вы можете ознакомиться в газете «Частный предприниматель».

Верховная Рада вновь обратилась к теме легализации (отмывания) доходов, изложив в новой редакции Закон Украины “О предупреждении и противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем”. С 20 августа 2010 года он будет действовать в редакции Закона Украины от 18.05.2010 г. № 2258-IV “О предупреждении и противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, или финансированию терроризма” (далее – Закон № 2258).

Данный Закон призван обеспечить формирование общегосударственной аналитической информации из многих источников, на основании которой правоохранительные органы Украины и иностранных государств будут выявлять, проверять и расследовать преступления, связанные с отмыванием средств и другими незаконными финансовыми операциями.

Согласно Закону № 2258 к доходам, полученным преступным путем, относится любая экономическая выгода, связанная с легализацией (отмыванием) доходов, которая может состоять из материальной собственности или собственности, выраженной в правах, а также включать движимое или недвижимое имущество и документы, подтверждающие право на такую собственность или долю в ней.

Система финансового мониторинга

Система финансового мониторинга состоит из двух уровней – первичного и государственного.

Субъектами государственного финансового мониторинга являются: Национальный банк Украины, Минфин, Минюст, Министерство транспорта и связи, Мин-экономики, Государственная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку, Государственная комиссия по регулированию рынков финансовых услуг Украины.

К субъектам первичного финансового мониторинга относятся:

1) банки, страховщики, кредитные союзы, ломбарды и другие финансовые учреждения;

2) платежные организации, члены платежных систем, эквайринговые и клиринговые учреждения;

3) товарные, фондовые и другие биржи;

4) профессиональные участники рынка ценных бумаг;

5) компании по управлению активами;

6) операторы почтовой связи, другие учреждения, осуществляющие финансовые операции по переводу средств;

7) филиалы или представительства иностранных субъектов хозяйствования, предоставляющие финансовые услуги на территории Украины;

8) специально определенные субъекты первичного финансового мониторинга;

9) другие юридические лица, которые по своему правовому статусу не относятся к финансовым учреждениям, но оказывают отдельные финансовые услуги.

Нас в первую очередь интересуют “специально определенные субъекты первичного финансового мониторинга”, поскольку таковыми могут быть и частные предприниматели.

Кому придется мониторить?

Если ранее финансовый мониторинг осуществляли финансовые структуры и организаторы игорного бизнеса, то теперь Закон № 2258 значительно расширил круг лиц.

Согласно ст. 2 Закона № 2258 его действие распространяется на граждан Украины, иностранцев и лиц без гражданства, юридических лиц, их филиалы, представительства и другие обособленные подразделения, которые обеспечивают проведение финансовых операций на территории Украины и за ее пределами в соответствии с международными договорами Украины.

В частности, предприниматели и предприятия, как специально определенные субъекты первичного финансового мониторинга, обязаны мониторить финансовые операции при наличных расчетах на сумму, равную или превышающую 150 тыс. грн. (для субъектов хозяйствования, которые организуют азартные игры, – 13 тыс. грн.). Причем сумма не зависит от того, проводится такая операция одноразово или как несколько операций, которые могут быть связаны между собой. Для некоторых видов финансовых операций действуют другие ограничения (см. таблицу).

Итак, при определенных условиях финансовый мониторинг теперь будут осуществлять предприниматели, предоставляющие услуги по бухгалтерскому учету, юридические услуги, адвокаты и аудиторы.

Вместе с тем согласно п. 7 ст. 8 Закона № 2258 такие субъекты хозяйствования вправе не предоставлять информацию в том случае, если она является их адвокатской или профессиональной тайной при защите клиента, представлении его интересов в судебных органах и в деле досудебного урегулирования споров.

Граждане (не являющиеся предпринимателями) также могут стать объектом финансового мониторинга как учредители, при регистрации юридического лица, благотворительной организации или при внесении изменений в уставные документы благотворительной организации. Государственному регистратору в таких случаях предоставляется информация и документы, подтверждающие структуру собственности учредителей, позволяющие установить физических лиц – владельцев существенного участия этих юридических лиц.

Что такое мониторинг?

Финансовый мониторинг направлен на ведение учета и представление отчетности о финансовых операциях и сведений об их участниках.

Под финансовой операцией понимаются любые действия  с активами (средствами, имуществом, имущественными и неимущественными правами), которые осуществлены при помощи субъектов первичного финансового мониторинга.

Участниками финансовых операций считаются клиент, контрагент, а также лица, которые действуют от их имени или в их интересах. Клиентами считаются любые лица, которые обращаются за предоставлением услуг или пользуются услугами.

Первичный финансовый мониторинг включает проведение обязательного и внутреннего финансового мониторинга.

Обязательный мониторинг заключается в выявлении подпадающих под него финансовых операций, идентификации участников такой операции, изучении их деятельности, ведении учета таких операций и сведений об их участниках, а также обязательной отчетности по таким операциям.

Обязательный мониторинг проводят все субъекты по финансовым операциям на сумму 150 тыс. грн. (для азартных игр – 13 тыс. грн.) и более при наличии следующих признаков (одного или нескольких):

– осуществления расчета по операции в наличной форме;

– проведения операций по сделкам, форма расчетов по которым не определена;

– предоставления кредитных средств лицу, являющемуся членом небанковского кредитного учреждения, в один и тот же день несколько раз.

Банки в рамках обязательного мониторинга отслеживают:

– зачисление на счет средств в наличной форме с их последующим переводом в тот же или следующий операционный день другому лицу;

– зачисление (списание) средств на текущий счет юридического или физического лица – предпринимателя, период деятельности которого не превышает трех месяцев со дня регистрации;

– зачисление средств на текущий счет или списание наличных с текущего счета юридического или физического лица – предпринимателя в случае, если операции на указанном счете не осуществлялись со дня его открытия.

Внутренний финансовый мониторинг заключается в выявлении определенных финансовых операций с применением подхода, основанного на проведении оценки рисков легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, ведении учета таких операций и сведений об их участниках, а также отчетности по ним.

Финансовые операции подлежат внутреннему финансовому мониторингу при наличии следующих признаков:

– имеют запутанный или необычный характер либо связаны между собой и не имеют очевидного экономического смысла или явной законной цели;

– характер и содержание операции не соответствуют деятельности клиента;

– при неоднократном проведении финансовых операций, если есть основание предположить, что они проводятся в целях избежания обязательного финансового мониторинга или идентификации (независимо от того, проводится такая операция как одноразовая или как несколько операций в течение одного рабочего дня с одним лицом, при условии, что их общая сумма равна или превышает сумму 150 тыс. грн. (для азартных игр – 13 тыс. грн).

Обязанности по мониторингу

Для предпринимателей, как специально определенных субъектов первичного финансового мониторинга, ст. 6 Закона № 2258 установлен широкий круг обязанностей. В частности, они должны:

– стать на учет в Специально уполномоченном органе, а в случае прекращения своей деятельности, уведомить его об этом;

– осуществлять идентификацию и изучение клиента;

– выявлять подлежащие мониторингу финансовые операций до начала, в процессе, в день возникновения подозрений, после их проведения или попытке их проведения, а также после отказа клиента от их проведения;

– регистрировать подлежащие мониторингу финансовые операции не позднее следующего рабочего дня с даты их выявления;

– предоставлять по запросу Специального уполномоченного органа дополнительную информацию по операциям, копии первичных документов, сведения об участниках и другую информацию (в том числе составляющую коммерческую тайну) в течение пяти рабочих дней с даты поступления запроса.

Под Специально уполномоченным органом понимается центральный орган исполнительной власти со специальным статусом по вопросам финансового мониторинга.

Информация по обязательному финансовому мониторингу предоставляется в течение трех рабочих дней со дня ее регистрации (п. 1 ст. 12 Закона № 2258).

Решение о предоставлении или непредоставлении информации в рамках внутреннего финансового мониторинга принимает сам предприниматель. Если он решил предоставить информацию, то сделать это необходимо не позднее 10 рабочих дней со дня ее регистрации (п. 2 ст.12 Закона № 2258).

Порядок регистрации финансовых операций и предоставления информации о них, а также о других финансовых операциях, которые могут быть связаны с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем или финансированием терроризма, должен быть установлен Кабмином.

Отметим, что предоставлять информацию на запрос Специально уполномоченного органа обязаны не только субъекты первичного мониторинга, но и другие субъекты хозяйствования независимо от форм собственности. Объем и порядок предоставления такой информации (кроме информации о конкретных физических лицах) определяется Кабмином (п. 15 ст. 12 Закона № 2258). Должностные лица и работники субъектов хозяйствования освобождены от дисциплинарной, административной, гражданско-правовой и уголовной ответственности за предоставление информации Специально уполномоченному органу.

Идентификация клиентов

Предприниматель в соответствии с нормами ст. 9 Закона № 2258 обязан на основании представленных официальных документов или заверенных в установленном порядке их копий проводить идентификацию клиентов.

Идентификацию и изучение финансовой деятельности необходимо осуществлять до проведения финансовой операции в случае:

– установления деловых отношений с клиентами;

– возникновения подозрения в том, что финансовая операция может быть связана с легализацией (отмыванием) доходов или финансированием терроризма;

– проведения финансовой операции, подлежащей финансовому мониторингу;

– проведения разовой финансовой операции без установления деловых отношений с клиентами на сумму, равную или превышающую 150 тыс. грн. (для азартных игр – 13 тыс. грн.).

При идентификации клиента предприниматель должен установить:

– для физического лица – фамилию, имя, отчество, дату рождения, данные паспорта (или другого документа, удостоверяющего личность), идентификационный номер, место его проживания или нахождения;

– для физического лица – предпринимателя – фамилию, имя, отчество, дату рождения, данные паспорта (или другого документа, удостоверяющего личность), место его проживания или нахождения, реквизиты свидетельства о государственной регистрации, реквизиты банковского счета;

– для юридического лица – полное наименование, местонахождение, реквизиты свидетельства о государственной регистрации, состав органов управления, данные об идентификации лиц, имеющих право распоряжаться счетами и имуществом, сведения о собственниках, сведения о контролерах юридического лица, код ЕГРПОУ, реквизиты банковского счета.

Предприниматель имеет право требовать, а клиент обязан предоставить информацию, идентифицирующую его личность, раскрывающую содержание деятельности и финансовое состояние, необходимую для выполнения требований Закона № 2258.

Если предприниматель не может идентифицировать клиента, в соответствии с требованиями этого Закона, он обязан отказаться от проведения финансовой операции или деловых отношений и в течение одного рабочего дня (но не позднее следующего рабочего дня) со дня отказа уведомить Специально уполномоченный орган о лицах, которые хотели провести эти операции.

Ответственность

Согласно п. 3 ст. 23 Закона № 2258 в случае неисполнения (ненадлежащего исполнения) данного Закона и/или нормативно-правовых актов, регулирующих деятельность в сфере легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, к физическому лицу – предпринимателю может быть применен штраф в размере до 100 не облагаемых налогом минимумов доходов граждан (т. е. 1 700 грн.). Такими нарушениями считаются нарушение требований по идентификации и изучению финансовой деятельности клиентов; невыявление и нарушение порядка регистрации финансовых операций; непредоставление или нарушение порядка предоставления информации, предоставление недостоверной информации; нарушение порядка приостановления операций и др. Повторное (в течение года) нарушение влечет наложение штрафа на предпринимателя в размере до 200 ннмдг (т. е. до 3 400 грн.).

Отметим, что для юридических лиц установлены более суровые штрафные санкции.

Субъекты хозяйствования также могут быть лишены права осуществлять определенные виды деятельности. Так, за повторное, аналогичное в течение одного года нарушение субъект государственного финансового мониторинга может ограничить, временно приостановить действие или аннулировать лицензию (специальное разрешение).

За указанные нарушения предусмотрена и административная ответственность. Соответствующие изменения внесены в ст. 166⁹ Кодекса Украины об административных правонарушениях. Нарушение законодательства о предупреждении и противодействии легализации доходов, полученных преступным путем, влечет за собой применение штрафов к гражданам-предпринимателям в размере от 100 до 200 ннмдг (от 1 700 до 3 400 грн.). Причем такие санкции применяются не только к субъектам первичного финансового мониторинга, но и к лицам, не являющимся таковыми.

Такие же санкции применяются к предпринимателям – субъектам первичного мониторинга и за невыполнение законных требований должностных лиц субъектов государственного финансового мониторинга по устранению нарушений действующего законодательства (ст. 188³⁴ КУоАП).

Если Специально уполномоченному органу умышленно не предоставляется информация или предоставляется несвоевременно либо в искаженном виде и это причинило существенный вред охраняемым законом правам, свободам или интересам отдельных граждан, государственным или общественным интересам либо интересам юридических лиц, то субъекта хозяйствования могут привлечь и к уголовной ответственности. Так, согласно ст. 209¹ Уголовного кодекса Украины такие нарушения караются штрафом от 1 000 до 2 000 ннмдг (от 17 000 до 34 000 грн.) или ограничением свободы на срок до двух лет с лишением права занимать определенные должности или осуществлять определенную деятельность на срок до трех лет.

Кабмину в трехмесячный срок со дня опубликования Закона № 2258 (т. е. до 20 августа) поручено привести свои нормативно-правые акты в соответствие с данным Законом и обеспечить принятие необходимых актов министерствами и другими центральными органами исполнительной власти. О принятии таких документов мы обязательно расскажем на страницах газеты.

Наталья Осетрова, редактор

"Частный предприниматель" №11, июнь 2010 г.